Передача прав на оказание лицензированных услуг
Prokurors.ru

Юридический портал

Передача прав на оказание лицензированных услуг

Передача прав на оказание лицензированных услуг

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 3 июня 2008 г. N КАС08-209 Поскольку организация вправе осуществлять лицензируемые виды деятельности в местах нахождения ее обособленных подразделений только при условии указания их в лицензии, запрет на передачу лицензии другой организации и оказание услуг по лицензируемым видам деятельности другим лицам не противоречат действующему законодательству

Кассационная коллегия Верховного Суда Российской Федерации

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью “Мускат-12” о признании частично недействующим пункта 3 Положения о лицензировании деятельности по производству, розливу, хранению и обороту алкогольной продукции, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июля 1998 года N 727 по кассационной жалобе общества с ограниченной ответственностью “Мускат-12” на решение Верховного Суда Российской Федерации от 6 марта 2008 года, которым заявленное требование оставлено без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации М.Г.В., объяснения представителей общества с ограниченной ответственностью “Мускат-12” Г.К.Н. и Т.С.П., поддержавших доводы кассационной жалобы, представителей Правительства Российской Федерации К.С.В., К.И.Б., возражавших против доводов кассационной жалобы, заключение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации М.Л.Ф., полагавшей кассационную жалобу не подлежащей удовлетворению, Кассационная коллегия Верховного Суда Российской Федерации установила:

постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июля 1998 года N 727 утверждено Положение о лицензировании деятельности по производству, розливу, хранению и обороту алкогольной продукции (далее – Положение). Опубликовано в “Собрании законодательства Российской Федерации 27 июля 1998 года N 30, статья 3772, Российской газете N 157, 18 августа 1998 года.

Пунктом 3 названного Положения предусмотрено, что лицензия является официальным документом, разрешающим осуществление указанных в ней видов деятельности, а также определяющим условия их осуществления. Лицензия выдается на платной основе. Передача лицензии другой организации и оказание услуг по лицензируемым видам деятельности другим лицам запрещается.

Общество с ограниченной ответственностью “Мускат-12” обратилось в Верховный Суд Российской Федерации с заявлением о признании недействующим третьего предложения пункта 3 Положения в части слов “и оказание услуг по лицензируемым видам деятельности другим лицам запрещаются”.

В подтверждение требования указало, что оспариваемое положение указанного нормативного правового акта противоречит статьям 18 и 26 Федерального закона “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции”, статьям 1 и 886 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку устанавливает запрет на оказание услуг по лицензионным видам деятельности другим лицам.

ООО “Мускат-12” имеет лицензию на осуществление закупки, хранения и поставок алкогольной продукции, и намерено получить лицензию на хранение алкогольной продукции, для оказания платных услуг по хранению алкогольной продукции другим юридическим лицам, имеющим лицензии на закупку, хранение и поставку алкогольной продукции и лицензии на розничную продажу алкогольной продукции. Однако, пункт 3 Положения в оспариваемой части лишает возможности оказания услуг по хранению алкогольной продукции другим юридическим лицам, имеющим лицензии на закупку, хранение и поставки алкогольной продукции или лицензии на розничную продажу алкогольной продукции.

Судом постановлено вышеприведенное решение, об отмене которого и принятии нового решения об удовлетворении заявления просит в кассационной жалобе ООО “Мускат-12”. Полагает, что суд неправильно применил и истолковал нормы материального права.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, Кассационная коллегия Верховного Суда Российской Федерации не находит оснований к отмене решения суда по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 253 ГПК РФ суд, признав, что оспариваемый нормативный правовой акт не противоречит федеральному закону или другому нормативному правовому акту, имеющим большую юридическую силу, принимает решение об отказе в удовлетворении соответствующего заявления.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд дал подробный анализ законодательства, регулирующего рассматриваемые в данном деле правоотношения, сопоставил его требования с оспариваемым положением нормативного правового акта, и пришел к правильному выводу о том, что пункт 3 Положения в оспариваемой части не противоречит федеральным законам и не нарушает прав заявителя.

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Нахождение в обороте отдельных видов объектов гражданских прав, определяемых в порядке установленном законом, допускается по специальному разрешению (пункт 2 статьи 129 ГК РФ).

Федеральным законом Российской Федерации от 22 ноября 1995 года N 171-ФЗ “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции” (далее – Закон) установлены правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Согласно статье 1 Закона государственное регулирование в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, направлено на защиту экономических интересов Российской Федерации, обеспечение нужд потребителей в указанной продукции, а также на повышение ее качества и проведение контроля, за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями, при наличии соответствующих лицензий (пункт 1 статьи 11 Закона).

Понятие “оборот” включает в себя закупку (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничную продажу (подпункт 16 статьи 2 Закона).

В соответствии с пунктом 2 статьи 18 Закона лицензии выдаются на осуществление следующих видов деятельности:

производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата;

хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

закупка, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

производство, хранение и поставки спиртосодержащей непищевой продукции;

розничная продажа алкогольной продукции.

В силу пункта восьмого этой же статьи Закона лицензии на осуществление видов деятельности, указанных в пункте втором, за исключением видов деятельности, указанных в абзацах девятом и десятом (производство, хранение и поставки спиртосодержащей непищевой продукции; розничная продажа алкогольной продукции) выдаются в порядке, установленном Законом.

Статьей 19 Закона урегулирован порядок выдачи лицензий на производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Подпунктом 1 пункта 1 указанной статьи Закона для получения лицензии, на осуществление одного из видов деятельности, связанных с производством этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и указанных в пункте 2 статьи 18 Закона, организацией представляется в лицензирующий орган заявление о выдаче лицензии, с указанием полного и (или) сокращенного наименования и организационно-правовой формы юридического лица (организации), места его нахождения, мест нахождения его обособленных подразделений, осуществляющих лицензируемые виды деятельности.

В соответствии с пунктами 19 и 20 статьи 19 Закона в лицензии, в том числе указываются организационно-правовая форма организации, место ее нахождения, места нахождения ее обособленных подразделений, осуществляющих лицензируемый вид деятельности, лицензируемый вид деятельности; действие лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, выданной организации, распространяется на деятельность ее обособленных подразделений только при условии указания в лицензии мест нахождения.

Исходя из смысла приведенных законоположений в их нормативном единстве, суд сделал правильный вывод о том, что организации вправе осуществлять лицензируемые виды деятельности (включая хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции) в местах нахождения ее обособленных подразделении, только при условии указания их в лицензии.

В соответствии с пунктом 6 Положения о лицензировании деятельности по производству, розливу, хранению и обороту алкогольной продукции под термином “территориально-обособленный объект” следует понимать объект (производство, склад), осуществляющий лицензируемый вид деятельности и находящийся по адресу, отличающемуся от адреса других объектов, входящих в состав данной организации.

При таких данных, обоснованным является вывод суда первой инстанции о том, что организация не вправе хранить, (передавать на хранение) алкогольную и спиртосодержащую продукцию по адресам не указанным в лицензии, включая ее обособленные подразделения (производства, склады).

Организации, имеющие лицензии на производство, хранение и поставки алкогольной продукции либо на закупки, хранение и поставки алкогольной продукции, вправе осуществлять хранение указанной продукции, только по адресам, отмеченным в лицензии.

Суд правильно указал в решении, что исключение из этого правила составляют случаи, прямо предусмотренные действующим законодательством (статья 25 Закона, статья 101 Таможенного кодекса РФ).

Довод кассационной жалобы о том, что оспариваемым положением введен дополнительный запрет, который прямо не предусмотрен действующим законодательством, не соответствует действительности, являлся предметом обсуждения суда первой инстанции, и правомерно отвергнут им по мотивам, изложенным в решении.

Ссылка в кассационной жалобе на то, что лицензирующий орган “выборочно” передает лицензии на хранение организациям, которые осуществляют хранение алкогольной продукции организаций, имеющих лицензии на закупку, хранение и поставки алкогольной продукции или на розничную продажу алкогольной продукции в нарушение основополагающих принципов конкуренции, не свидетельствует о незаконности решения суда. Неправильная правоприменительная практика не может рассматриваться, как основание для удовлетворения требования о признании нормативного положения недействующим.

Читать еще:  Постановка иностранного работника на миграционный учет

Не опровергают выводы суда доводы кассационной жалобы о том, что некоторые пункты Положения, содержат термин “территориально обособленный объект”, в то время как в Законе указан термин “обособленные подразделения” и не может служить поводом к отмене решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 360, 361, 366 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, Кассационная коллегия Верховного Суда Российской Федерации определила:

решение Верховного Суда Российской Федерации от 6 марта 2008 года оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью “Мускат- 12” – без удовлетворения.

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 3 июня 2008 г. N КАС08-209

Лицензионный договор (с правом передачи)

ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР № _____

(с правом заключать сублицензионные договоры)

г. Москва « ___ » _______ 20_ г.

___________________, именуемое в дальнейшем Лицензиар ОГРН ____, в лице ________________________, действующего на основании _____________, с одной стороны, и ________________, именуемое в дальнейшем Лицензиат ОГРН ____, в лице ___________________, действующего на основании _________________, с другой стороны, именуемые каждый в отдельности – «Сторона», а совместно именуемые – «Стороны», заключили настоящий Лицензионный договор о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. По настоящему Договору Лицензиар обязуется предоставить (передать) Лицензиату на условиях простой (неисключительной) лицензии права на использование программ для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) в пределах и способами, указанными в п.1.2 настоящего Договора. Наименование программ для ЭВМ, права на использование которых предоставляются (передаются) Лицензиаром Лицензиату, указывается в Приложении №1 (Спецификации передаваемых прав) и в Акте приема-передачи прав, подписываемом Сторонами в установленном настоящим Договором порядке.

1.2. Право на использование Программ для ЭВМ, предоставляемое Лицензиату в соответствии с настоящим Договором, включает право на использование Программ следующим способом: путем воспроизведения Программ (ограниченное правом инсталляции, копирования и запуска Программ) в соответствии с Лицензионными условиями. Данные условия передаются Лицензиаром Лицензиату в электронном виде или на бумажном и/или ином носителе. Право на использование Программ для ЭВМ передаются на срок _____ и действует на территории ________. (Лицензиат вправе передавать права в объеме, предусмотренном настоящим договором, другим лицам (заключать сублицензионные договоры).

1.3. Настоящим Лицензиар подтверждает, что он действует в пределах прав и полномочий, предоставленных ему в соответствии с законодательством Российской Федерации, и на момент предоставления (передачи) Лицензиату права на использование программ для ЭВМ оно не заложено, не арестовано, не являются предметом исков третьих лиц и является лицензионным продуктом.

2. УСЛОВИЯ ОПЛАТЫ

2.1. За предоставляемое по настоящему Договору право на использование программ для ЭВМ, Лицензиат обязуется уплатить Лицензиару вознаграждение размер которого (Приложение №1) составляет _____________ (______________) рублей ______ копеек, НДС не облагается на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ

2.2. Общая стоимость Договора остается твердой на весь срок действия настоящего Договора и может быть изменена только по взаимному согласию Сторон. Платежи производятся в безналичном порядке путем перечисления соответствующей суммы на расчетный счет Лицензиара, указанный в настоящем Договоре. Счета, выставляемые Лицензиаром, могут быть переданы при подписании Акта приема-передачи прав, направлены курьером, по почте или по факсу, а также иными доступными средствами связи.

2.3. Датой платежа считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Лицензиара.

2.4. Лицензиат обязан не позднее 5 рабочих дней после подписания Сторонами настоящего Договора и выставления счета от Лицензиара перечислить Лицензиару предоплату в размере 100% от Общей стоимости передаваемых прав, что составляет ___________ (_______________) рублей ____ копеек.

2.5. К отношениям Сторон по настоящему Договору правила статьи 317.1 ГК РФ о начислении законных процентов на сумму просроченного денежного обязательства не применяются.

3. УСЛОВИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ПРАВ

3.1. Лицензиар обязан предоставить Лицензиату право на использование программы для ЭВМ в течение ____ рабочих дней с момента оплаты счета согласно п.2.4 настоящего Договора.

3.2. В случае, если для предоставления прав на использование программ для ЭВМ Лицензиат должен заполнить и предоставить Лицензиару определенные формы/анкеты, срок предоставления прав на данные программы для ЭВМ может быть увеличен на период, затраченный на исправление некорректно заполненных и/или несвоевременно предоставленных Лицензиатом форм/анкет.

3.3. Факт предоставления Лицензиату права на использование программы для ЭВМ оформляется Актом приема-передачи прав, который Лицензиат подписывает в течение 1 (Одного) рабочего дня с момента получения такого права.

3.4. Права на использование программ для ЭВМ считаются предоставленными Лицензиату в момент подписания Сторонами Акта приема-передачи прав.

3.5. Проверка наименования, комплектации, иных данных, касающихся предоставляемых прав на использование программ для ЭВМ, осуществляется Лицензиатом в момент предоставления указанных прав. В случае выявления каких-либо несоответствий Стороны составляют соответствующий акт.

4. ИЗМЕНЕНИЯ В СПЕЦИФИКАЦИИ

4.1. В случае возникновения обстоятельств, не находящихся под контролем Лицензиара, таких как (но не ограничиваясь) прекращение производства, модификация или модернизация программы для ЭВМ и/или изменение или прекращение исключительного права на программу для ЭВМ, и исключающих возможность выполнения Лицензиаром обязательств на условиях, указанных в настоящем Договоре, Лицензиар имеет право изменить Спецификацию в отношении указанной программы для ЭВМ и, с согласия Лицензиата, предоставить права на аналогичное программное обеспечение (предоставить аналогичные права) на условиях, оговоренных настоящим Договором.

4.2. Лицензиар обязан немедленно направить Лицензиату письменное извещение о наступлении обстоятельств, указанных в п.4.1 настоящего Договора, и об условиях предоставления прав на аналогичное программное обеспечение (предоставления аналогичных неисключительных прав). В случае, если предлагаемое изменение не принимается Лицензиатом, Лицензиар обязан, по получении письменного уведомления Лицензиата, вернуть, в соответствии с п.4.4 настоящего Договора, средства, уплаченные Лицензиатом в качестве вознаграждения в отношении программ для ЭВМ, относительно которых наступили указанные в п.4.1 обстоятельства.

4.3. Согласие Лицензиата на внесение изменений в Спецификацию оформляется в простой письменной форме.

4.4. В случае наступления обстоятельств, указанных в п.4.2 настоящего Договора, которые предусматривают возврат Лицензиату средств, ранее уплаченных Лицензиару, Лицензиат направляет Лицензиару письменное извещение с требованием о возврате средств с указанием пункта настоящего Договора, на основании которого проводится возврат, и реквизиты счетов для выполнения возврата средств. Возврат средств Лицензиату производится переводом средств на указанный счет в течение ____ банковских дней с даты получения Лицензиаром указанного извещения.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5.1. В случае просрочки уплаты вознаграждения за предоставление прав, в том числе в случае уклонения Лицензиатом от получения счета и/или несвоевременного уведомления об изменении адреса, по которому доставляются счета, Лицензиат оплатит по требованию Лицензиару пеню в размере 0,2% (Две десятых процента) от просроченной суммы за каждый день просрочки оплаты. Оплата штрафных санкций не распространяется на авансовые платежи и предоплату (данное условие добавить при необходимости)).

5.2. За необоснованный отказ от подписания Акта приема-передачи прав Лицензиат по требованию Лицензиара уплачивает Лицензиару штраф в размере 5% (Пяти процентов) от размера соответствующего вознаграждения.

5.3. Если Лицензиат оплатил, а Лицензиар не предоставил в соответствии с настоящим Договором права Лицензиат вправе потребовать исполнения Лицензиаром своей обязанности по предоставлению прав в 30-дневный срок.

5.4. Уплата неустойки не освобождает ни одну из Сторон настоящего Договора от надлежащего исполнения его условий в полном объеме.

5.5. Лицензиату известны важнейшие функциональные свойства программ для ЭВМ, в отношении которых предоставляются права на использование, а также условия лицензионного соглашения для конечных пользователей; Лицензиат несет риск соответствия программ для ЭВМ его желаниям и потребностям, а также риск соответствия условий и объема предоставляемых прав своим желаниям и потребностям. Лицензиар не несет ответственность за какие-либо убытки, ущерб, не зависимо от причин его возникновения, (включая, но не ограничиваясь этим, особый, случайный или косвенный ущерб, убытки связанные с недополученной прибылью, прерыванием коммерческой или производственной деятельности, утратой деловой информации, небрежностью, или какие-либо иные убытки), возникшие вследствие использования или невозможности использования программ для ЭВМ.

5.6. В случае если пени, штрафы и иные санкции, предусмотренные Договором, фактически не предъявлялись, отсутствует согласие виновной стороны и решение арбитражного суда об оплате неустойки и иных санкций, то суммы пени, штрафов и иных санкций составляют 0 руб. за каждый день просрочки исполнения обязательств по Договору, то есть не начисляются и оплате не подлежат. Возможность применения штрафных санкций является правом, но не обязанностью Стороны, чьи права нарушены.

6. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ

6.1. Лицензиат настоящим гарантирует и подтверждает, что ему известны условия лицензионного соглашения, он согласен с его условиями. Лицензиат обязуется обеспечить по требованию Лицензиара подписание указанного лицензионного соглашения с использованием форм и/или с выполнением дополнительных требований, установленных для такого программного обеспечения.

6.2. Лицензиат обязуется соблюдать условия лицензионных соглашений и предупрежден об ответственности, установленной действующим законодательством, за несоблюдение условий лицензионных соглашений.

Читать еще:  Приказ о закрепление печати

7. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ

7.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, т.е. событий чрезвычайного характера, которые Сторона не могла предвидеть и предотвратить разумными мерами, — стихийных бедствий, пожаров, землетрясений, военных действий, забастовок, а также обстоятельств, указанных в п.4.1 настоящего Договора, и т.д.

7.2. При наступлении и прекращении событий чрезвычайного характера Сторона настоящего Договора, для которой создалась невозможность исполнения своих обязательств, должна немедленно известить об этом другую Сторону, приложив при наличии такой возможности к извещению справку соответствующего государственного органа.

7.3. Если обстоятельства непреодолимой силы будут продолжаться свыше трех месяцев, Стороны имеют право по взаимному согласию расторгнуть настоящий Договор без каких-либо дальнейших обязательств по отношению друг к другу относительно Договора, кроме обязательств возвратить предоставленные права и/или уплаченные денежные средства, при условии предоставления заверенных полномочными государственными органами документов, подтверждающих вышеуказанные обстоятельства.

8. ПОРЯДОК РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА

8.1. Односторонний отказ от исполнения настоящего Договора (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случаях предусмотренных законодательством РФ.

8.2. В случаях, не предусмотренных настоящим Договором, он может быть расторгнут только по соглашению Сторон или в судебном порядке.

9. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

9.1. В случае возникновения споров Стороны примут все меры к урегулированию их путем переговоров.

9.2. Все споры между Сторонами, по которым не было достигнуто соглашения, разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в Арбитражном суде г. Москвы.

9.3. Претензионный порядок разрешения споров является обязательным. Сторона, право которой нарушено, перед обращением в арбитражный суд обязана направить письменную претензию другой Стороне с требованием исполнить обязательство либо устранить допущенное нарушение. В случае, если по истечении 10 (Десяти) рабочих дней обязательство не будет исполнено либо нарушение не будет устранено, Сторона, право которой нарушено, вправе обратиться за разрешением спора в арбитражный суд.

10. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

10.1. Изменения и дополнения к настоящему Договору имеют силу в том случае, если они оформлены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями Сторон.

10.2. Договор вступает в силу с момента подписания и действует до момента исполнения Сторонами предусмотренных в Договоре обязательств.

10.3. Любые документы, подлежащие передаче от одной Стороны Договора другой Стороне, должны иметь простую письменную форму и направляются по следующим адресам:

Лицензиат: __________________________________

Лицензиар: ___________________________________

Документ может направляться по адресу, указанному выше, по почте с уведомлением о вручении, при помощи курьера или иным образом, позволяющим доставить документ другой Стороне.

Стороны также признают действительность копий документов, полученных посредством факсимильных средств связи, при условии последующего направления оригинала способом, указанным выше.

10.4. Любая Сторона обязана в 5-дневный срок уведомлять другую Сторону об изменении своего наименования, адреса и реквизитов в порядке, указанном в п.10.3 настоящего Договора.

10.5. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу — по одному для каждой из Сторон.

Правовые и бухгалтерские вопросы реализации лицензий на программное обеспечение

В этой статье рассматриваются вопросы бухгалтерского оформления перепродажи лицензий Клеверенс. В ней вы узнаете, почему нет счета-фактуры, почему неправильно приходовать лицензии как товар и как не попасть на лишний НДС.

Лицензия – товар или услуга?

С 01.01.2008 Федеральным законом от 18.12.2006 № 231-ФЗ была введена в действие часть четвертая ГК РФ, регулирующая права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Статья 1225 ГК РФ содержит перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (патент, программа для ЭВМ и т.п.). Закон признает существование интеллектуальных прав, которые не являются товарами. Причем особо оговаривается, что интеллектуальное право не связано с каким либо материальным носителем или с правом собственности на материальный носитель. Передача интеллектуального права – особый вид услуги.

При этом продажа экземпляра программы на материальном носителе (продажа диска или коробки) не является предоставлением права на её использование. Пользователю, вообще говоря, не требуется лицензия на ПО для инсталляции или использования программы. Однако, еще до начала использования программы (а именно, во время установки) пользователю предлагается присоединиться к лицензионному соглашению правообладателя (так называемая EULA). По желанию покупателя (конечного клиента), лицензионное соглашение может быть заключено и в письменном виде, с печатями и подписями.

Ключевым в этой сложной области является понятие исключительного права. Никто не может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, такое использование является незаконным. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, как указано в ст. 1228, первоначально принадлежит автору, чьим творческим трудом создан такой результат.

Согласно ст. 1229, правообладатель может предоставить другому лицу право использовать результат своей интеллектуальной деятельности. Соглашение оформляется либо договором присоединения (EULA) либо лицензионным/сублицензионным договором.

Лицензия буквально переводится как «разрешение». Предоставление права или разрешения – это услуга.

Понятие лицензионного договора раскрывается в ст. 1235 ГК РФ. Одна из сторон лицензионного договора, обладатель исключительного права, называется лицензиаром. Лицензиар предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности. Лицо, которому передаются те или иные права распоряжаться интеллектуальной собственностью лицензиара называется лицензиатом. В договоре оговаривается, как именно лицензиат может использовать предмет договора.

Если лицензиар (“Империалъ”) даст на это письменное согласие (через сублицензионный договор), то лицензиат (Партнер) может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу.

Таким образом, партнерский (сублицензионный) договор с “Империалъ” дает Партнеру право оказывать услуги по предоставлению другим лицам права пользоваться программами “Империалъ”.

Платить или не платить НДС?

С 1 января 2008 г. в НК РФ (пп. 26 п. 1 ст. 149) введена норма об освобождении от налогообложения НДС операций по передаче прав на использование нематериальных активов разных видов на основании лицензионного договора. Сам “Империалъ” работает по упрощенке и не предоставляет счетов-фактур. Если ваша организация работает на общем налогообложении, то вы, как партнер, должны будете предоставлять своим покупателям счета фактуры с НДС = 0 руб.

Как было рассмотрено в предыдущем разделе, лицензия на программное обеспечение – это разрешение, нематериальное право, и передача имущественных прав на них осуществляется по EULA или письменному договору.

Ключевым здесь является слово нематериальные. Минфин РФ стоит на позиции, что операции по передаче прав на использование программного обеспечения при реализации их экземпляров на носителях в товарной упаковке, пусть даже содержащей условия лицензионного договора (упаковочная лицензия), подлежат налогообложению НДС. НДС не начисляется, только если на момент такой реализации заключался лицензионный договор в письменной форме (см. Письмо Минфина РФ от 29 декабря 2007 г. № 03-07-11/648, Письмо Минфина РФ от 21 февраля 2008 г. № 03-07-08/36, Письмо Минфина РФ от 01.04.2008 № 03-07-15/44).

Таким образом, если вы реализуете лицензии по товарным накладным, то вы не сможете доказать, что продавали «нематериальные активы», а не диски, и подпадаете под уплату всей суммы НДС по сделке.

Не могу оприходовать

Кроме того, при перепродаже лицензий как товара передача прав строится «по цепочке». Для предоставления клиенту прав на использование программ лицензиату нужно приобрести такие права у лицензиара, однако согласно ГК при наличии сублицензионного договора для реализации программ они ему в принципе не требуются. В случае дистрибьюции коробочного ПО, его экземпляр уже введен в гражданский оборот путем продажи самым первым продавцом. Следовательно, право на воспроизведение и распространение экземпляров уже было использовано, а сублицензионные договоры на предоставление прав по коробочному программному обеспечению могут быть признаны ФНС притворными сделками, направленными на получение налоговой выгоды от применения льготы по НДС. Например, под видом программ вы могли перепродавать оборудование, уклоняясь от уплаты НДС с наценки.

Таким образом, если вы реализуете лицензии «по цепочке» по схеме купли-продажи, то можете быть обвинены в уклонении от уплаты НДС.

Для реализации прав на программы не требуется приобретать никаких дополнительных прав кроме тех, которые уже юридически даны сублицензионным договором. ФНС может с полным правом считать оприходование подтверждением того, что договор был заключен задним числом, для сокрытия ошибки не начисления НДС по перепродаже материальных носителей программ.

Правильное отражение продаж лицензий в бухгалтерском учете

Поскольку цены, по которым партнер производит реализацию, могут отличаться от рекомендованных розничных цен Клеверенс (относительно коротых считается роялти), учет взаиморасчетов по роялти удобнее будет вести на специальном забалансовом счете, например 012:

При продаже лицензий покупателю:

Дебет 51 – Кредит 62.01 получена оплата от клиента за переданные права;
Дебет 62.01 – Кредит 91.01 (или 90.01) отражена выручка по сублицензионному договору;
Кредит 012 количественный и суммовой учет роялти по реализованным лицензиям.
Читать еще:  Может ли сотрудник ДПС составить протокол без водителя?

При оплате роялти лицензиару:

Передача прав на объекты интеллектуальной собственности и НДС: тонкости применения льготы

Что льготируется?

С 1 января 2008 г. вступила в силу новая льгота по НДС, предусмотренная подп.26 п.2 ст.149 НК РФ, которая освобождает от НДС операции по реализации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Новая льгота распространяется на операции по реализации прав не на все виды результатов интеллектуальной собственности, предусмотренные ст.1225 ГК РФ, а только на те, которые явно перечислены в подп.26 п.2 ст.149 НК РФ:

  1. изобретения;
  2. полезные модели;
  3. промышленные образцы;
  4. программы для ЭВМ;
  5. базы данных;
  6. топологии интегральных микросхем;
  7. секреты производства (ноу-хау).

Передача прав на иные виды интеллектуальной собственности (средства индивидуализации) облагается НДС в общеустановленном порядке. Это, в частности, касается передачи прав на использование товарного знака, знака обслуживания. В порядке налогообложения этих операций с 1 января 2008 г. ничего не изменилось.

Новая льгота по НДС распространяется на передачу как исключительных, так и неисключительных прав на объекты, перечисленные в подп.26 п.2 ст.149 НК РФ.

С 1 января 2008 г. передача исключительного права правообладателем осуществляется по договору об отчуждении исключительного права. По такому договору правообладатель передает или обязуется передать в полном объеме принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуальной деятельности в полном объеме приобретателю (п.1 ст.1234 ГК РФ).
Договор должен быть заключен в письменной форме, зарегистрирован в патентном органе (если это предусмотрено законом) и без такой регистрации будет недействительным. Исключительное право переходит к приобретателю в момент регистрации договора (п.4 ст.1234 ГК РФ).
Исключительное право передается только в полном объеме, без каких-либо оговорок. Это условие должно быть обязательно включено в текст договора. Если этого условия в договоре нет, то он считается лицензионным договором (п.3 ст.1233 ГК РФ).
По общему правилу договор об отчуждении исключительного права является платным, хотя стороны могут договориться и о бесплатном отчуждении исключительного права. Если в договоре нет специального условия о его безвозмездности, то он будет признан незаключенным. При этом общие правила п.3 ст.424 ГК РФ об определении цены, если ее размер не указан в договоре, не применяются.

Передача неисключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности осуществляется на основании лицензионных договоров.
По лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования такого результата в определенных договором пределах (п.1 ст.1235 ГК РФ).
Лицензиату может быть предоставлена как простая (неисключительная) лицензия (с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам), так и исключительная лицензия (без сохранения за лицензиаром права на выдачу лицензий другим лицам).

Пунктом 1 ст.1238 ГК РФ предусмотрено, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу, заключив с ним сублицензионный договор. При этом к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.
Поскольку сублицензионный договор удовлетворяет всем требованиям, предъявляемым ГК РФ к лицензионному договору, льгота, предусмотренная подпунктом 26 п.2 ст.149 НК РФ, должна распространяться и на сублицензионные договоры. Аналогичного мнения придерживается и Минфин России (письмо от 25.12.2007 № 03-07-11/640 доведено до сведения налоговых органов письмом ФНС России от 06.03.2008 № 03-1-03/758@).

Таким образом, с 1 января 2008 г. не облагается НДС реализация прав по договорам об отчуждении исключительного права, а также по лицензионным и сублицензионным договорам.
При этом передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании указанных договоров не облагается НДС независимо от способа передачи результатов интеллектуальной деятельности (письма Минфина России от 18.08.2008 № 03-07-07/79, от 14.05.2008 № 03-07-07/55).
Например, при заключении лицензионного договора на передачу прав на программу для ЭВМ лицензиар может передать лицензиату экземпляры программ на материальных носителях (например, дисках). Передача таких материальных носителей в этом случае не облагается НДС при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионному договору (письмо Минфина России от 12.05.2008 № 03-07-08/110).

Если договор заключен до 1 января 2008 г.?

Поскольку рассматриваемая льгота появилась только в 2008 году, возникают вопросы о порядке исчисления НДС по договорам на передачу прав, заключенным до 1 января 2008 г.

Порядок исчисления НДС при появлении новых льгот определен в п.8 ст.149 НК РФ. Он предполагает применение при реализации товаров (работ, услуг) того порядка налогообложения, который действовал на дату их отгрузки вне зависимости от даты их оплаты.
Отметим, что в этом пункте нет упоминания об имущественных правах.
Однако, на наш взгляд, при реализации имущественных прав должен применяться тот же принцип. И операции по передаче имущественных прав должны облагаться НДС по тем правилам, которые действовали на момент передачи вне зависимости от даты оплаты. При этом дата заключения договора значения не имеет (важен именно момент передачи прав). Если права на использование объектов интеллектуальной собственности переданы до 1 января 2008 г., то вознаграждение должно облагаться НДС. Если же передача прав имела место после 1 января 2008 г., то вознаграждение за передачу прав не должно облагаться НДС, независимо от того, когда оно получено.
Минфин России в целом придерживается аналогичной точки зрения, однако чиновники квалифицируют передачу прав на объекты интеллектуальной собственности как оказание услуг. Соответственно, по их мнению, вопрос о порядке исчисления НДС должен решаться в зависимости от момента фактического оказания таких услуг (письмо Минфина России от 03.06.2008 № 03-07-07/66).
В этом случае возникает вопрос о том, что считать моментом оказания услуг по передаче прав? Из различных разъяснений Минфина России можно сделать вывод, что моментом оказания таких услуг чиновники считают период, к которому относятся права. Например, организация в 2007 году заключила лицензионный договор на передачу неисключительных прав на программу для ЭВМ сроком на 5 лет. Договором предусмотрена ежемесячная выплата вознаграждения. Исходя из позиции Минфина России, вознаграждение за период до 1 января 2008 г. должно облагаться НДС, а вознаграждение за пользование правами за периоды после 1 января 2008 г. уже подпадает под льготу (см. письма Минфина России от 21.02.2008 № 03-07-08/36, от 05.03.2008 № 03-07-08/55, от 17.04.2008 № 03-07-07/43).

В каких ситуациях льготы нет?

Льготный режим налогообложения не распространяется на реализацию работ по созданию программ для электронных вычислительных машин в целом или отдельных частей таких программ, выполняемых по договорам подряда. Поэтому такие операции облагаются НДС в общеустановленном порядке (письма Минфина России от 24.06.2008 № 03-07-07/69, от 29.12.2007 № 03-07-11/648). Причем, из письма от 24.06.2008 можно сделать вывод о том, что, по мнению Минфина России, льгота не применяется даже в том случае, если условиями договора подряда предусмотрено, что к заказчику переходит исключительное право на использование созданной программы.
Кроме того, льгота не распространяется на услуги по разработке и модификации программного обеспечения, а также передачу прав на них на основании смешанного договора (письмо Минфина России от 02.06.2008 № 03-07-08/134).
По мнению Минфина России, льгота не распространяется и на случаи продажи экземпляров программ на основании договоров купли-продажи, в том числе в розничной торговле (см. письма от 05.03.2008 № 03-07-08/55, от 15.01.2008 № 03-07-08/07, от 29.12.2007 № 03-07-11/649).
Обосновывается эта позиция следующим.
Пунктом 3 ст.1286 ГК РФ предусмотрена возможность заключения лицензионных договоров о предоставлении права использования программ для ЭВМ или базы данных путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программ или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программ или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора.
Поскольку на момент приобретения в розничной торговле экземпляров программ в товарной упаковке эти программы не используются, то лицензионный договор путем заключения договора присоединения в этот момент еще не заключен.
На основании приведенных выше рассуждений чиновники делают вывод о том, что операции по передаче прав при реализации программ в товарной упаковке подлежат обложению НДС, если на момент реализации не заключается лицензионный договор в письменной форме (письма Минфина России от 21.02.2008 № 03-07-08/36, от 29.12.2007 № 03-07-11/648).

Согласно ст.1226 ГК РФ передача прав на объекты интеллектуальной собственности представляет собой передачу имущественных прав.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector