Какие налоговые последствия возможны для компании?
Prokurors.ru

Юридический портал

Какие налоговые последствия возможны для компании?

Убыток и его налоговые последствия

Если бизнес долго работает с убытком – это создает серьезные проблемы для его владельцев. «Проедаются» оборотные средства, приходится урезать расходы, из-за чего могут уволиться ценные сотрудники и прийти в негодность оборудование.

Но, кроме всего прочего, отрицательный финансовый результат влечет за собой и налоговые последствия. Причем – иногда не только негативные, но и положительные для бизнесмена. Рассмотрим, как убыточная деятельность влияет на налоговую нагрузку компании.

Убыток и начисление налогов

Чтобы финансовый результат влиял на налоги — их расчет должен зависеть от прибыли бизнеса.

Это условие выполняется при трех налоговых режимах.

При общей системе (ОСНО) финансовый результат деятельности облагается налогом на прибыль. Если нет прибыли – то нет и налога.

Также убыток при ОСНО влияет и на НДС, но не так прямо, как в случае с налогом на прибыль. Дело в том, что добавленная стоимость складывается не только из разницы между выручкой и затратами, но и включает в себя все расходы, не облагаемые НДС. В первую очередь – это заработная плата и начисляемые на нее страховые взносы. Поэтому компания, работающая с убытком, в большинстве случаев все равно платит НДС, только в меньшем объеме, чем при получении прибыли.

Также существуют два специальных налоговых режима, при которых прибыль облагается по принципам, сходным с ОСНО.

Единый сельхозналог (ЕСХН) и налог при упрощенной системе налогообложения (УСН) с объектом «Доходы минус расходы» рассчитываются на основе разницы между выручкой и затратами.

Отличия между ними следующие:

  1. При ЕСХН обороты определяются «по отгрузке», а при УСН «по оплате».
  2. Разные налоговые ставки: при УСН она составляет (без учета льгот) 15%, а при ЕСХН – 6%.
  3. При УСН предусмотрен т.н. «минимальный налог», т.е. при убыточном или близком к нулю финансовом результате бизнесмен должен будет заплатить 1% от выручки. При ЕСХН такого нет и сельхозпроизводитель, работающий с убытком, не платит этот налог вообще.

При остальных «спецрежимах» сумма налога не зависит от прибыли. При УСН «Доходы» она исчисляется на основе выручки, без учета затрат.

Что же касается «вмененки» и патентной системы, то в этих случаях налог вообще не привязан к оборотам бизнеса. Базой при указанных спецрежимах являются различные «физические» показатели: численность работников, торговые площади, количество транспортных средств и т.п.

Т.е. бизнесмен на «вмененке» или патенте может работать «в ноль», получить убыток или вообще не вести деятельность, но обязанность заплатить налог у него остается.

Финансовый результат деятельности влияет на фискальную нагрузку при трех налоговых режимах: ОСНО, ЕСХН и УСН «Доходы минус расходы».

Далее рассмотрим, что грозит бизнесмену, работающему с убытком, и какую пользу он может извлечь из этой ситуации.

Как налоговики относятся к убыткам

Ответ на этот вопрос очевиден – сотрудники ФНС, мягко говоря, «недолюбливают» убыточные компании. Инспектора «по умолчанию» подозревают каждого такого бизнесмена в уклонении от уплаты налогов.

Причем речь идет не просто о «самодеятельности» отдельных специалистов или руководителей подразделений, а о позиции всей налоговой службы.

В приказе ФНС РФ от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ перечислены критерии для отбора «кандидатов» на налоговую проверку.

В п. 11 части 4 приложения 1 к этому приказу сказано, что одним из критериев для включения в план проверок является существенное снижение рентабельности по сравнению со среднеотраслевой.

Т.е. налоговиков не устраивает даже падение прибыли, не говоря уже о полном ее отсутствии.

Иногда инспектора даже пытаются банкротить убыточные организации, но в этом случае судьи обычно не поддерживают их.

Верховный Суд РФ указал, что хотя прибыль и является целью предпринимательской деятельности, но это не значит, что бизнесмен не может работать с отрицательным финансовым результатом (п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 № 18).

Поэтому закрыть убыточную компанию налоговики вряд ли смогут, но создать массу других проблем — вполне способны.

Речь в первую очередь идет о выездной проверке. Но у налогоплательщика, работающего «с минусом» есть возможность ее избежать и сделать свой убыток, так сказать, «законным» в глазах инспекторов.

Для этого нужно подготовить обоснованное пояснение убытков. Как это сделать – рассмотрим в следующем разделе.

Как обосновать убытки перед налоговиками

Если организация сдала «отрицательную» декларацию, или даже несколько подряд, то это вовсе не значит, что на пороге офиса сразу же появятся проверяющие.

Скорее всего, сначала налоговики запросят письменные пояснения или вызовут руководителя компании на «убыточную» комиссию.

И от того, насколько весомыми будут аргументы бизнесмена, во многом зависит дальнейшая ситуация.

Не следует «отписываться» общими фразами об экономическом кризисе, падении спроса и т.п. Пояснение должно быть предельно конкретным и характеризовать ситуацию именно на данном предприятии.

В качестве причин убытков можно назвать, например, следующие:

  1. Недавнее начало деятельности.
  2. Запуск нового производства.
  3. Существенный рост цен поставщиков.
  4. Расторжение договоров с крупными контрагентами.
  5. Форс-мажорные обстоятельства (авария, пожар и т.п.)

Все указанные причины должны быть подтверждены документально. Например, если речь идет о взаимоотношениях с контрагентами, то нужно приложить копии договоров, писем и прайс-листов, при аварийных ситуациях подтверждением будут акты государственных органов и т.п.

Если бизнесмену удалось обосновать свои убытки, то он может использовать их в дальнейшем для налоговой оптимизации. Как это сделать – покажем в следующем разделе.

Как перенести убытки на будущее

Все налоговые режимы, «завязанные» на финансовый результат, предусматривают перенос убытков на будущее, но каждый из них имеет свои особенности.

При ОСНО убытки переносятся в соответствии со ст. 283 НК РФ.

Существует ряд ограничений:

  1. Использовать для снижения текущего налога можно только убытки, полученные после 01.01.2007 (п. 16 ст. 13 закона от 30.11.2016 № 401-ФЗ).
  2. До 2020 года включительно перенесенные убытки могут уменьшить налоговую базу не более, чем на 50% (п. 2.1 ст. 283 НК РФ).
  3. Нельзя переносить убытки по льготным видам деятельности, к которым применяется нулевая ставка налога на прибыль.
  4. Также не подлежат переносу некоторые «специфические» виды убытков, например — от реализации ценных бумаг.

Если убытки «накопились» за несколько лет, то их следует списывать в хронологическом порядке.

Бизнесмены обязаны хранить все первичные документы, подтверждающие убытки, до их полного списания (п. 4 ст. 283 НК РФ, письмо Минфина РФ от 25.05.2012 № 03-03-06/1/278).

Перенос убытков при УСН (п. 7 ст. 346.18 НК РФ) и ЕСХН (п. 5 ст. 346.6 НК РФ) осуществляется в целом по тем же принципам, что и при ОСНО, но с учетом следующих особенностей:

  1. Период, в течение которого можно задействовать убытки для налоговой оптимизации, составляет не более 10 лет.
  2. Отсутствуют ограничения по проценту уменьшения налоговой базы и видам деятельности.

Также следует иметь в виду, что при смене налогового режима накопленные убытки «аннулируются», т.е. не могут быть в дальнейшем использованы для уменьшения облагаемой базы.

Разумеется, это положение относится только к налоговому учету. В бухучете финансовые результаты деятельности компании накапливаются в течение всей ее «жизни», независимо от смены формы налогообложения

Вывод

Полученные убытки не только ухудшают финансовое положение организации, но и могут привести к проблемам с налоговиками.

Инспектора подозревают любую убыточную компанию в применении незаконных схем уклонения от налогов.

Чтобы избежать выездной проверки, бизнесмену следует подготовить аргументированные пояснения и убедить чиновников в том, что убытки вызваны объективными причинами.

Если доводы налогоплательщика были достаточно весомыми, то в дальнейшем «подтвержденный» убыток можно использовать для уменьшения облагаемой базы.

Три способа безналоговой передачи имущества в бизнесе

Сделать вклад в уставный капитал, в имущество без увеличения уставного капитала и провести реорганизацию в форме выделения.

Пригодятся, если вам необходимо:

  1. Повысить уровень имущественной безопасности . В бизнесе случаются разные ситуации, и необходимо обезопасить ключевые активы от посягательств на них третьих лиц (кредиторов, контрагентов, рейдеров и регуляторов).
    Кроме того, наличие имущества у компании является дополнительным стимулом для налогового органа к проведению ВНП, поскольку с налогоплательщика есть за счёт чего взыскать возможные доначисления. Очевидно, что «жизненно важное» для бизнеса имущество не должно находиться в рисковом операционном секторе.
  2. Запустить инвестиционный проект . Новое перспективное направление логичнее начинать с чистого листа, на него не должны распространяться риски и обязательства действующего бизнеса. Кроме того, в реализации инвестпроекта могут участвовать партнёры, не задействованные в вашем основном бизнесе.
    В этом случае наполнение нового проекта имуществом (в том числе деньгами) также должно происходить с максимально выгодными налоговыми последствиями как у передающей, так и у получающей стороны.
  3. Провести рефинансирование в группе компаний . Перераспределение финансовых потоков между родственными компаниями (субъектами) также требует исключения излишних налоговых обязательств.

Как осуществить безналоговую передачу имущества:

Вклад в уставный капитал

Это наиболее известный способ предоставления компании её участниками имущества и имущественных прав. Участник любой коммерческой организации (АО, ООО и других) может внести вклад в уставный капитал (УК), причём как на стадии регистрации компании, так и в процессе её деятельности.

Кроме того, вклад в уставный капитал ООО может сделать и третье лицо при вступлении в состав участников общества. В акционерном обществе третье лицо может приобрести акции при допэмиссии, — это и будет являться взносом в УК. В счёт оплаты уставного капитала могут быть внесены деньги, ценные бумаги, иное имущество или имущественные права.

Налоговые последствия

Вклад в УК коммерческой организации освобождается от налога на прибыль (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК). Что касается НДС, то в ситуации, когда доля в УК оплачивается имуществом, передающая сторона на ОСН обязана восстановить ранее принятый к вычету НДС (п. 3 с. 170 НК) в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учёта переоценки (в отношении основных средств и нематериальных активов).

Однако принимающая сторона, если она также на общей системе налогообложения, учитывает ту же сумму налога в составе вычетов после принятия имущества на учёт (п. 8 с. 172, п. 11 с.171 НК). В итоге сохраняется баланс уплаченных и принятых к вычету сумм НДС, что фактически означает отсутствие налоговых последствий взноса имущества в уставный капитал для собственника бизнеса.

Естественно, если мы вносим вклад в УК коммерческой организации на специальном налоговом режиме, учесть НДС в составе расходов не получится.

Дополнительные затраты

Для передачи имущества в уставный капитал закон требует провести независимую денежную оценку его стоимости (п. 2 ст. 66.2 ГК).

Риски

Гарантированный размер ответственности юридического лица по его обязательствам перед кредиторами равен величине уставного капитала. Также большой УК может сделать компанию привлекательной для недобросовестных третьих лиц (например, рейдеров).

Однако участник вправе делать вклад в УК в размере, превышающем номинальную стоимость его доли. Например, для оплаты доли в уставном капитале в ООО в 10 тысяч рублей участник вполне может внести, например, 15 млн рублей.

При этом величина номинальной стоимости его доли составит 10 тысяч рублей. Именно так и будет указано в ЕГРЮЛ. И данный взнос (в том числе в части превышения реального размера вклада над номинальной стоимостью доли) не включается в налогооблагаемую базу принимающей стороны (абз. 3 пп. 1 п. 3 ст. 170, п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172, пп. 3 п. 1 ст. 251 НК).

Читать еще:  Подоходный налог из дивидендов в 2018 году

Налоговые последствия при последующей продаже доли или выходе из общества

Важно не только предоставить компании имущество без налогов, но и учесть затраты на его приобретение или создание при дальнейшем отчуждении доли в обществе.

В таком случае возникнет доход (от продажи доли, в виде действительной стоимости доли при выходе из ООО или в виде имущества, оставшегося после ликвидации), уменьшить который в целях налогообложения можно:

  • при продаже доли — на расходы, связанные с её приобретением (для юридических лиц — пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК, для физических лиц — пп. 2 п. 2 ст. 220 НК);
  • при выходе — на сумму вклада в уставный капитал (для юридических лиц — пп. 4 п.1 ст. 251 НК, для физических лиц — пп. 2 п.2 ст. 220 НК);
  • при ликвидации — на сумму фактически оплаченной стоимости доли (для юридических лиц — п. 2 ст. 277 НК, для физических лиц — пп. 2 п.2 ст. 220 НК).

Если собственник внёс в УК общества вклад, превышающий номинальную стоимость его доли, полученный при продаже (выходе, ликвидации) доход также можно будет уменьшить на сумму расходов по приобретению доли в полном объёме. Если оплата была имуществом — на сумму расходов на приобретение имущества.

Вклад в имущество без увеличения уставного капитала

Предполагает безвозмездную передачу участником (акционером) своей компании неких благ (денежные средства, акции, доли в других юридических лицах, недвижимое имущество). При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется.

Если устав принимающей стороны не содержит исключений из правила, то вклад в имущество возможен только деньгами и только пропорционально всеми участниками (акционерами). В ООО решение о вкладе в имущество требует не менее двух третей голосов.

В Налоговом кодексе предусмотрены два льготных механизма, которые позволяют освобождать безвозмездные по своей сути вклады от налогообложения:

  1. Безвозмездная передача имущества на основании пп. 11 п. 1 ст. 251 НК.
  2. Вклад в имущество хозяйственного общества или товарищества от своего участника или акционера (пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК).

Кратко обозначим их особенности.

Безвозмездная передача имущества

  • Доля участия передающей (принимающей) стороны в уставном капитале принимающей (передающей) стороны должна составлять более 50%.
  • Переданное имущество (за исключением денежных средств) не может быть передано никому в течение года с момента получения (в том числе, в аренду), иначе налоговая льгота (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК) теряется.
    Это ограничение необходимо учитывать, если трансформация бизнеса предполагает многоступенчатую схему консолидации имущества (возможно, в такой ситуации подойдёт вклад в имущество по пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК, подробнее далее).

Собственники компании должны оформить соответствующее решение о внесении вклада (вкладов) в имущество организации. Вклад в имущество могут осуществлять не все участники (или не пропорционально долям участия), если такая возможность закреплена в уставе. Порядок принятия решения о внесении вкладов в имущество организации также может быть детально проработан в корпоративном договоре.

«Дочерний подарок»

При этом, согласно пп. 11 п. 1 ст. 251 НК, внести вклад в имущество может не только материнская компания. Возможна обратная ситуация — «дочка» передаёт имущество «маме» (так называемый дочерний подарок). Это удобный инструмент, позволяющий передать из дочерней компании имущество в пользу материнской структуры.

Вклад в имущество хозяйственного общества или товарищества от своего участника или акционера

  • Передать имущество, имущественные и неимущественные права может любой участник общества: юридическое или физическое лицо, независимо от размера доли в уставном капитале.
  • Также при вкладе в имущество отсутствуют какие-либо ограничения в последующем распоряжении имуществом в течение года с момента передачи.
  • Передаваться могут имущество, а также имущественные и неимущественные права, имеющие денежную оценку.
  • Сделать вклад в имущество может только участник или акционер (невозможен «дочерний подарок»).
  • Применим только к хозяйственным товариществам и обществам (АО, ООО и другим, но не применим к производственным кооперативам, хозяйственным партнёрствам).

Вклад в имущество (пп. 3.7. п. 1 ст 251 НК) является более удобным и универсальным по сравнению с безвозмездной передачей имущества (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК). Важный момент: вклад в имущество, в отличие от вклада в уставный капитал, нельзя учесть в составе расходов на приобретение доли при получении последующего дохода (при её продаже, при выходе из общества или его ликвидации).

Риски и ограничения

Если доля вкладывающегося участника меньше 50%, необходимо указать, что происходит вклад в имущество именно на основании пп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК.

Также следует учесть, что освобождение вкладов в имущество на основании вышеуказанного подпункта — новая норма НК, которая появилась только в 2018 году. Она заменила знаменитый пп. 3.4, который получил народное название «Вклад в целях увеличения чистых активов».

Пожалуй, самой значительной разницей в формулировках стало исключение прямого упоминания о возможности вклада в имущество путём прощения долга участником своей организации.

Практики применения нового подпункта пока нет, однако мы полагаем, что возможность прощения долга сохранилась.

Налоговые последствия вклада в имущество

Налог на прибыль

Полученное имущество не облагается ни налогом на прибыль, ни единым налогом по УСН.

При выбытии амортизируемого имущества в связи с тем, что организация внесла его в качестве вклада в имущество, в составе расходов передающей стороны не нужно отражать ни списание его остаточной стоимости, ни затраты, связанные с передачей.

В соответствии с пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК, при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые получены в качестве вклада в имущество хозяйственного общества или товарищества в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

Аналогично, в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК, при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от материнской или дочерней компании, а также участника — физического лица (при условии участия в уставном капитале получающей или передающей стороны более чем 50%).

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Если взнос в имущество осуществляется организацией на ОСН и передаётся имущество, то «мама» должна восстановить НДС с остаточной стоимости имущества.

При этом восстановленный налог на добавленную стоимость можно включить в расходы. А принимающая сторона не сможет принять НДС к вычету, поскольку не уплачивала деньги за это имущество (помним, что вклад в имущество является разновидностью безвозмездной передачи). Поэтому вклад в имущество больше подходит для передачи денежных средств.

К сожалению, юридическое лицо не сможет без налоговых последствий (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК) сделать взнос в имущество «упрощенца»: доля в его уставном капитале не может превышать 25%, иначе утратится право на применение УСН. Однако вклад в имущество «упрощенца» можно сделать по пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК.

Реорганизация в форме выделения

Реорганизация в форме выделения (ст. 57 ГК, п. 8 ст. 50 НК) — это единственная форма реорганизации юрлица, позволяющая передать имущество совсем без налоговых последствий. Выделение — и самый универсальный способ передачи имущества, не имеющий организационно-правовых ограничений (применим как к АО, ООО, так и к товариществам и партнёрствам).

При выделении образуется второе юридическое лицо, которое не является правопреемником реорганизованной организации в части её налоговых обязательств за исключением случаев, когда налоговый орган докажет, что единственной целью выделения было уклонение от погашения задолженности перед бюджетом (п. 8 ст. 50 НК).

Договоры займа между «своими»: риски

Чтобы привлечь в бизнес деньги, но сохранить над ним контроль, многие компании прибегают к займам от взаимозависимых лиц — дочерних и материнских компаний, учредителей, руководства. Но судебная практика показывает, что такие займы могут создать налоговые проблемы и для займодавца, и для заёмщика. Разберемся, какие есть риски и как их избежать.

В чём суть проблемы

Пристальный интерес налоговых органов к договорам займа между взаимозависимыми лицами в первую очередь связан с неры­ночным характером таких операций. Дело в том, что условия этих договоров сильно отличаются от обычных: беспроцентные займы, займы на длительное время (в том числе бессрочные), просроченные займы, по которым нет требований о возврате и уплате штрафов.

Получить такое финансирование на открытом рынке прак­тически невозможно. А значит, подобные условия связаны ис­ключительно с взаимозависимостью заёмщика и займодавца. Например, это касается ситуаций, когда такие договоры заключаются между материнской и дочерней компаниями или меж­ду должностными лицами, которые приходятся друг другу родственниками или друзьями.

С точки зрения налогового законодательства сделки, кото­рые совершаются на нерыночных условиях, не должны ничем отличаться от обычных сделок, а любые доходы, недополучен­ные в результате таких сделок, должны быть учтены для целей налогообложения (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). А значит, займы между взаимозависимыми юридическими лицами могут иметь серьёзные налоговые последствия. Рассмотрим примеры.

Как смотрят на это суды

При проверках займов между «своими» налоговые органы ищут скрытые от налогообложения дохо­ды. Речь идёт не только о доначислении займодавцу процентов по договору беспроцентного займа, которые он мог бы полу­чить, если бы передал эти деньги независимому лицу. Налоговые органы смотрят на этот вопрос гораздо шире, проверяя и процентные займы и признавая сам заём доходом за­ёмщика. Такой подход нашёл поддержку и у судов.

Пример 1. ВС доначислила налог предпринимателю, который взял беспроцентный займ у нескольких ООО, где был участником

Представим ситуацию. Организация предоставила свое­му участнику — индивидуальному предпринимателю — заём без процентов и без указания срока возврата. При этом речь идёт не о единичной сделке: участник получил займы на оди­наковых условиях от нескольких компаний, которые контроли­ровал, и не вернул ни одного из них. По мнению инспекторов ФНС, подобные займы были выданы на нерыноч­ных условиях, а также свидетельствовали о том, что заёмщик не собирался возвращать полученные средства.

Оценив эти обстоятельства, Верховный Суд РФ пришёл к вы­воду, что все договоры были формальными, поэтому суммы займов должны признаваться доходом заёмщи­ка для целей налогообложения (Определение ВС от 03.04.2019 № 304-ЭС19-3151 по делу № А03-384/2018).

В результате заёмщик, который получал займы в статусе ИП, утратил право на применение УСН, так как превысил ли­мит по величине дохода (п. 2 ст. 346.12 НК РФ). Поэтому переквалификация займа привела к значительным до­начислениям по всей деятельности учредителя.

Пример 2. Суд переквалифицировал займ, который учредитель-ИП взял у своей компании, в дивиденды и доначислил НДФЛ

Схожий подход применили судьи ВС РФ и в Определении от 09.04.2019 № 307-ЭС19-5113 по делу № А26-3394/2018. Здесь уже деньги выдавались под процент, который реально упла­чивался учредителем, однако ФНС удалось убедить суд в том, что эти средства являются не займами, а дивидендами.

Дело в том, что стороной договора займа выступал учре­дитель, но не как простое физлицо, а как ИП. Все полученные средства он переводил на личные счета, в предприниматель­ской деятельности не использовал и не возвращал их займо­давцу. При этом деньги выдавались на длительный срок (более пяти лет), а ставка по займу была установлена в размере 2/3 учётной ставки ЦБ РФ.

Читать еще:  Нужно ли платить налог, приобретая недвижимость в кредит?

По мнению ИФНС, совокупность этих фактов означала, что полученные деньги учредитель использовал для личных нужд и возвращать не планировал. Следовательно, он присвоил прибыль «своей» компании, поэтому эти займы нужно рассматривать как дивиденды. В дополнение инспекторы проанализировали и деятельность компаний-займодавцев и установили, что выдан­ные займы соответствовали сумме нераспределённой прибыли.

В результате физлицу был доначислен НДФЛ со всей суммы полученных займов, так как доходы в виде дивидендов в рамках УСН не облагаются налогом (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Одновре­менно учредителя оштрафовали за то, что он не представил де­кларацию по НДФЛ в отношении доначисленных сумм.

Что касается условия об уплате процентов, то оно сыграло против налогоплательщика, поскольку размер процентов был чётко привязан к учётной ставке ЦБ РФ. Включение в договор подобного условия суд признал недобросовестным поведени­ем обеих сторон, направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ с материальной выгоды по повышенной став­ке 35 % (у заёмщика) и от исполнения обязанностей налогового агента (у займодавца).

В данном случае займодавца не оштрафовали за неудержание НДФЛ с дивидендов, хотя все условия для этого были. Оценивая возможные налоговые последствия при займах между взаимозависимыми лицами, это тоже нужно принимать во внимание.

Пример 3. Суд переквалифицировал заём в безвозвратную финпомощь и доначислил налог на прибыль

Наконец, ВС РФ также встал на сторону налоговиков в деле об учёте в расходах процентов по договору займа. У за­ёмщика не было реальных источников, за счёт которых он мог бы возвратить заём. Займодавец об этом знал, но постоянно продлевал срок возврата займа. ФНС посчитала, что это подтверждает фиктивность займа. Суд пе­реквалифицировал его в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, которые заёмщик учитывал в расходах при методе начисления, были исключены, что при­вело к доначислению налога на прибыль (Определение ВС РФ от 08.04.2019 № 310-ЭС19-3529 по делу № А09-1493/2018).

Сдать отчётность и сформировать платёжку по налогу на основе декларации бесплатно

Как снизить риски

Как видим, займы между взаимозависимыми юридическими лицами, особенно беспроцентые, могут иметь серьёзные налоговые последствия. Если суд признает заёмные отношения фиктивными, это может привести, в частности, к доначислению налога на прибыль и НДФЛ. При этом даже если заёмщик реально уплачивает проценты за пользование займом, это не гарантирует, что займ не переквалифицируют. Как минимизировать риски?

Отказаться от займов на нерыночных условиях

Займы должны со­ответствовать рыночным условиям как «де юре», так и «де факто». Это значит, что при оформлении заёмных отношений между «сво­ими» мало включить в договор те же условия, что и в договоры с неаффилированными лицами. Нужно также фактически подтверждать реальность сделки. А для этого отслеживать исполнение договоров и требовать возврата денег по окончании срока займа. Также не стоит без обеспечения выдавать займы и продлевать договоры, если известно, что у заёмщика плохое финансовое состояние.

Вернуть деньги по формальным займам

Мы советуем провести ревизию уже имеющихся заёмных отношений и оценить их с точки зрения признаков формальности. И если такие признаки обнаружатся, то стоит предпринять меры по возврату средств, чтобы уменьшить ри­ск переквалификации займа и налоговых доначислений.

Взвесить риски по беспроцентным займам

Риск договора беспроцентного займа в том, что заёмщик фактически пользуется деньгами бесплатно. А значит, займодавцу могут доначислить доход в виде неполученных процентов (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это возможно, если заёмщик применяет УСН «Доходы».

Рассчитайте, какой налог заплатили бы обе стороны, если бы займ выдавался под рыночный процент, и сравните эту сумму с текущими налоговыми обязательствами сторон. Если сумма налога с учётом процентов будет выше реальной, то риски велики и от заклю­чения такого договора беспроцентного займа стоит отказаться. Если же он уже заклю­чён, стоит изменить его условия и установить проценты. Гражданский кодекс позволяет придать этому условию обратную силу, распространив его действие на период с даты выдачи займа (п. 2 ст. 425 ГК РФ).

Эти меры значительно сни­зят риски переквалификации займов и на­логовых доначислений.

Эльба подготовит налоговую декларацию по УСН и рассчитает налоги. Сервисом пользуется 100 000 ИП и ООО. Попробуйте тоже, первые 30 дней бесплатно.

Убыток и его налоговые последствия

Если бизнес долго работает с убытком – это создает серьезные проблемы для его владельцев. «Проедаются» оборотные средства, приходится урезать расходы, из-за чего могут уволиться ценные сотрудники и прийти в негодность оборудование.

Но, кроме всего прочего, отрицательный финансовый результат влечет за собой и налоговые последствия. Причем – иногда не только негативные, но и положительные для бизнесмена. Рассмотрим, как убыточная деятельность влияет на налоговую нагрузку компании.

Убыток и начисление налогов

Чтобы финансовый результат влиял на налоги — их расчет должен зависеть от прибыли бизнеса.

Это условие выполняется при трех налоговых режимах.

При общей системе (ОСНО) финансовый результат деятельности облагается налогом на прибыль. Если нет прибыли – то нет и налога.

Также убыток при ОСНО влияет и на НДС, но не так прямо, как в случае с налогом на прибыль. Дело в том, что добавленная стоимость складывается не только из разницы между выручкой и затратами, но и включает в себя все расходы, не облагаемые НДС. В первую очередь – это заработная плата и начисляемые на нее страховые взносы. Поэтому компания, работающая с убытком, в большинстве случаев все равно платит НДС, только в меньшем объеме, чем при получении прибыли.

Также существуют два специальных налоговых режима, при которых прибыль облагается по принципам, сходным с ОСНО.

Единый сельхозналог (ЕСХН) и налог при упрощенной системе налогообложения (УСН) с объектом «Доходы минус расходы» рассчитываются на основе разницы между выручкой и затратами.

Отличия между ними следующие:

  1. При ЕСХН обороты определяются «по отгрузке», а при УСН «по оплате».
  2. Разные налоговые ставки: при УСН она составляет (без учета льгот) 15%, а при ЕСХН – 6%.
  3. При УСН предусмотрен т.н. «минимальный налог», т.е. при убыточном или близком к нулю финансовом результате бизнесмен должен будет заплатить 1% от выручки. При ЕСХН такого нет и сельхозпроизводитель, работающий с убытком, не платит этот налог вообще.

При остальных «спецрежимах» сумма налога не зависит от прибыли. При УСН «Доходы» она исчисляется на основе выручки, без учета затрат.

Что же касается «вмененки» и патентной системы, то в этих случаях налог вообще не привязан к оборотам бизнеса. Базой при указанных спецрежимах являются различные «физические» показатели: численность работников, торговые площади, количество транспортных средств и т.п.

Т.е. бизнесмен на «вмененке» или патенте может работать «в ноль», получить убыток или вообще не вести деятельность, но обязанность заплатить налог у него остается.

Финансовый результат деятельности влияет на фискальную нагрузку при трех налоговых режимах: ОСНО, ЕСХН и УСН «Доходы минус расходы».

Далее рассмотрим, что грозит бизнесмену, работающему с убытком, и какую пользу он может извлечь из этой ситуации.

Как налоговики относятся к убыткам

Ответ на этот вопрос очевиден – сотрудники ФНС, мягко говоря, «недолюбливают» убыточные компании. Инспектора «по умолчанию» подозревают каждого такого бизнесмена в уклонении от уплаты налогов.

Причем речь идет не просто о «самодеятельности» отдельных специалистов или руководителей подразделений, а о позиции всей налоговой службы.

В приказе ФНС РФ от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ перечислены критерии для отбора «кандидатов» на налоговую проверку.

В п. 11 части 4 приложения 1 к этому приказу сказано, что одним из критериев для включения в план проверок является существенное снижение рентабельности по сравнению со среднеотраслевой.

Т.е. налоговиков не устраивает даже падение прибыли, не говоря уже о полном ее отсутствии.

Иногда инспектора даже пытаются банкротить убыточные организации, но в этом случае судьи обычно не поддерживают их.

Верховный Суд РФ указал, что хотя прибыль и является целью предпринимательской деятельности, но это не значит, что бизнесмен не может работать с отрицательным финансовым результатом (п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 № 18).

Поэтому закрыть убыточную компанию налоговики вряд ли смогут, но создать массу других проблем — вполне способны.

Речь в первую очередь идет о выездной проверке. Но у налогоплательщика, работающего «с минусом» есть возможность ее избежать и сделать свой убыток, так сказать, «законным» в глазах инспекторов.

Для этого нужно подготовить обоснованное пояснение убытков. Как это сделать – рассмотрим в следующем разделе.

Как обосновать убытки перед налоговиками

Если организация сдала «отрицательную» декларацию, или даже несколько подряд, то это вовсе не значит, что на пороге офиса сразу же появятся проверяющие.

Скорее всего, сначала налоговики запросят письменные пояснения или вызовут руководителя компании на «убыточную» комиссию.

И от того, насколько весомыми будут аргументы бизнесмена, во многом зависит дальнейшая ситуация.

Не следует «отписываться» общими фразами об экономическом кризисе, падении спроса и т.п. Пояснение должно быть предельно конкретным и характеризовать ситуацию именно на данном предприятии.

В качестве причин убытков можно назвать, например, следующие:

  1. Недавнее начало деятельности.
  2. Запуск нового производства.
  3. Существенный рост цен поставщиков.
  4. Расторжение договоров с крупными контрагентами.
  5. Форс-мажорные обстоятельства (авария, пожар и т.п.)

Все указанные причины должны быть подтверждены документально. Например, если речь идет о взаимоотношениях с контрагентами, то нужно приложить копии договоров, писем и прайс-листов, при аварийных ситуациях подтверждением будут акты государственных органов и т.п.

Если бизнесмену удалось обосновать свои убытки, то он может использовать их в дальнейшем для налоговой оптимизации. Как это сделать – покажем в следующем разделе.

Как перенести убытки на будущее

Все налоговые режимы, «завязанные» на финансовый результат, предусматривают перенос убытков на будущее, но каждый из них имеет свои особенности.

При ОСНО убытки переносятся в соответствии со ст. 283 НК РФ.

Существует ряд ограничений:

  1. Использовать для снижения текущего налога можно только убытки, полученные после 01.01.2007 (п. 16 ст. 13 закона от 30.11.2016 № 401-ФЗ).
  2. До 2020 года включительно перенесенные убытки могут уменьшить налоговую базу не более, чем на 50% (п. 2.1 ст. 283 НК РФ).
  3. Нельзя переносить убытки по льготным видам деятельности, к которым применяется нулевая ставка налога на прибыль.
  4. Также не подлежат переносу некоторые «специфические» виды убытков, например — от реализации ценных бумаг.

Если убытки «накопились» за несколько лет, то их следует списывать в хронологическом порядке.

Бизнесмены обязаны хранить все первичные документы, подтверждающие убытки, до их полного списания (п. 4 ст. 283 НК РФ, письмо Минфина РФ от 25.05.2012 № 03-03-06/1/278).

Перенос убытков при УСН (п. 7 ст. 346.18 НК РФ) и ЕСХН (п. 5 ст. 346.6 НК РФ) осуществляется в целом по тем же принципам, что и при ОСНО, но с учетом следующих особенностей:

  1. Период, в течение которого можно задействовать убытки для налоговой оптимизации, составляет не более 10 лет.
  2. Отсутствуют ограничения по проценту уменьшения налоговой базы и видам деятельности.

Также следует иметь в виду, что при смене налогового режима накопленные убытки «аннулируются», т.е. не могут быть в дальнейшем использованы для уменьшения облагаемой базы.

Разумеется, это положение относится только к налоговому учету. В бухучете финансовые результаты деятельности компании накапливаются в течение всей ее «жизни», независимо от смены формы налогообложения

Читать еще:  Нужно ли платить налог на дарение квартиры?

Вывод

Полученные убытки не только ухудшают финансовое положение организации, но и могут привести к проблемам с налоговиками.

Инспектора подозревают любую убыточную компанию в применении незаконных схем уклонения от налогов.

Чтобы избежать выездной проверки, бизнесмену следует подготовить аргументированные пояснения и убедить чиновников в том, что убытки вызваны объективными причинами.

Если доводы налогоплательщика были достаточно весомыми, то в дальнейшем «подтвержденный» убыток можно использовать для уменьшения облагаемой базы.

Дробление бизнеса: налоговые риски и налоговые возможности

2019 год объявлен годом «неправильного дробления»

Компании не научились или не хотят дробить бизнес правильно. Фиктивное дробление привлекает внимание налоговой инспекции. Начинаются проверки, которые приводят к существенным доначислениям и штрафам. Эти проверки вышли на первое место в 2019 году. Если у вас одна компания на «классике», а остальные на спецрежимах, у налоговых органов появится масса вопросов:

– почему деятельность не ведется в рамках одной организации?
– почему у ваших компаний одинаковые адреса, телефоны, IP-адреса, общие отделы, сайты, кассовые аппараты, вывески, баннеры, единая рекламная концепция или дисконтная программа, счета в одном банке и т.д.?
– почему ваши сотрудники даже не в курсе, где они трудоустроены?

И еще множество вопросов, а вывод будет один: дробление искусственное – для экономии налогов.

ПАМЯТКА: Искусственное дробление – это создание ситуации, при которой видимость действий нескольких лиц прикрывает фактическую деятельность одного налогоплательщика.

«Самая проблемная точка сейчас – дробление». Даниил Егоров, замруководителя ФНС

Правовые основы «дробления»

Дробление бизнеса – это бизнес-процесс, в результате которого вместо одной компании появляются ряд новых самостоятельных структур. Термины «схема», «дробление бизнеса» не раскрывается ни в одном налоговом нормативном акте. ГК РФ не запрещает юридическим лицам проводить реорганизацию в форме разделения или выделения (ст. 57 ГК РФ), а также регистрировать новые организации с передачей им активов и имущества (ст. 51 ГК РФ). Получается, что с точки зрения ГК РФ дробление бизнеса не противоречит нормам права.

Налоговое законодательство также не запрещает юридическим лицам выбирать наиболее выгодную для них систему налогообложения. Суды также отмечают это право.

Учтите! Необходимость реорганизации придется доказывать, если благодаря ее проведению удалось сэкономить на налогах.

Не запрещено быть учредителем нескольких компаний. Однако налоговый орган пытается квалифицировать в дроблении бизнеса отсутствие деловой цели (намерения) и получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды (ННВ).

ПАМЯТКА: Критерии ННВ изложены в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53.

В суде налогоплательщикам придется обосновать деловую цель, ответить на главный вопрос: «Для чего были созданы новые организации?».

Основные преимущества дробления бизнеса

  • Снижение налоговой нагрузки.
  • Безопасность активов и первых лиц компании.
  • Прозрачная структура /легкость в управлении.
  • Развитие бизнеса по направлениям.
  • Защита от рейдерства.

Какими документами руководствоваться

– Методические рекомендации ФНС и Следственного комитета (СК) (письмо ФНС от 13.07.2017 №ЕД -4-2/13650@) по установлению в ходе налоговых и процессуальных проверок обстоятельств, свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов. В этом документе среди схем уклонения от налогообложения названо искусственное дробление бизнеса с целью сохранения или получения статуса плательщика единого налога по УСН.

– Новая статья 54.1 НК РФ. Она дополнила налоговое законодательство положениями о недопустимости уменьшения налогоплательщиками налоговой базы или суммы налога в результате искусственно произведенных искажений. Основной целью совершения сделок, как и ранее, не должна быть неуплата налогов (критерий деловой цели сделок). ФНС России отмечает, что характерный пример такого искажения – создание схемы дробления бизнеса.

– Обзор судебных дел, связанных с применением глав 26.2 и26.5 НК РФ, утв. Пленумом ВС РФ от 04.07.2018, Определение ВС РФ от 21.11.2017 №304-КГ17-16800, от 27.08.2018№304КГ18-12160 и другие. А также арбитражная практика различных округов.

– Письма ФНС по вопросам дробления: от 29.12.2018 №ЕД -4-2/25984, от 11.08.2018 №СА -4-7/15895@, от 11.10.2017 №СА -4-7/20486@, от 31.10.2017 №ЕД -4-9/22123@ и другие. В них налоговая служба разъясняет, как выявлять незаконное дробление, какие доказательства искать и что конкретно подтверждает злоупотребление и необоснованную налоговую выгоду.

ФНС ужесточает контроль и активизирует борьбу с фиктивным дроблением

В феврале 2019 г. в базах данных появилось письмо ФНС от 29.12.2018 №ЕД – 4-2/25984, которым территориальным налоговым органам поручено усилить контрольно-аналитическую работу в этом направлении. Налоговая служба поручила территориальным инспекциям усилить контроль и активнее находить компании, которые создают видимость деятельности нескольких самостоятельных компаний. Речь идет о незаконном дроблении бизнеса.

Обратите внимание! Если большая компания намеренно разделилась на несколько небольших фирм, чтобы применять УСН или ЕНВД, инспекторы могут доначислить с выручки НДС и налог на прибыль, а также пени и штраф. ФНС предупреждает, что кроме доначислений и санкций по налогам возможны более тяжкие последствия для участников схемы. Вплоть до возбуждения уголовных дел на владельцев бизнеса.

В конце письма сказано, что «необходимо исключить предъявление необоснованных претензий к разделению бизнеса, не направленному на злоупотребления, поскольку выбор и изменение бизнес-структуры является исключительным правом хозяйствующего субъекта».

Пример. Предприниматель разделяет бизнес, чтобы иметь возможность применять льготные режимы налогообложения. Вместе с группой подконтрольных лиц, в которую вошли его родственники и знакомые, он вел деятельность в торгово-развлекательном центре. Передал в аренду торговые площади нескольким ИП. Причем площадь была разделена так, чтобы не выйти за ограничения, установленные для ЕНВД – площадь торгового зала может быть не более 150 кв. м.

Налоговики выяснили, что все подконтрольные лица участвовали в деятельности формально. В результате чиновники доказали, что выгодоприобретателем был предприниматель, и он получил налоговую экономию. Сумма налогов, которую ему удалось сэкономить с помощью незаконного дробления, составила более 80 млн рублей. Деньги взыскали, предприниматель уплатил их в бюджет.

Когда дробление безопасно

  • Легальная работа.
  • Использование самостоятельных добросовестных лиц.
  • Наличие деловых целей.
  • Правильный документооборот.
  • Обоснованная ценовая политика.

Важно знать! Применять искусственные юридические конструкции для хозопераций, которые не содержат признаков противоправности, но лишены смысла и не имеют неналоговых причин, приравнено к злоупотреблениюправом в сфере налоговых правоотношений.

Рекомендации:

– Не злоупотреблять без необходимости спецрежимами в группе компаний.
– Обосновать сотрудничество с подконтрольными ИП и организациями.
– Иметь обоснованные возражения на претензии налоговиков.
– Помнить, что чиновники не вправе указывать бизнесу, каким образом вести деятельность и выбирать за него способ ее осуществления.

Какие схемы используют, чтобы поделить бизнес

Есть две основные схемы, по которым компании незаконно дробят бизнес.

1 схема – организация переводит часть выручки, имущества и персонал в другую фирму или ИП на спецрежиме. То есть, учредитель создает несколько фирм либо компанию и ИП, но на самом деле они работают как единое целое и фактически маскируют один бизнес, одни покупатели. Фирмы могут работать параллельно либо новых участников регистрируют, когда показатели одной фирмы приближаются к предельным лимитам по УСН (пп. 15,16 п. 3 ст. 346.12 НК, п.4 ст. 346.13 НК).

Имейте в виду! Если выручка каждой компании в пределах лимита на УСН, но суммарно выше 150 млн рублей, то инспекторы считают, чтов этом случае упрощенцы незаконно дробят бизнес и должны платить налоги по общей системе.

2 схема – это создание группы компаний, в которой есть организации или ИП как на общей системе, так и на спецрежимах – УСН и ЕНВД. То есть, контрагентов делят, с НДС и без НДС. Эту схему работы еще совмещают с обналичкой. Дружественные фирмы и ИП используют, чтобы увеличить расходы фирмы на общей системе. Предприниматели фактически не ведут деятельность, а лишь имитируют ее.

Признаки незаконного дробления бизнеса

На что именно обратят внимание инспекторы при проверке, какие обстоятельства вызовут у них подозрение? В письме ФНС от 11.08.2017 № СА -4-7/15895@ перечислены общие признаки, свидетельствующие о согласованности действий участников схем дробления бизнеса, и раскрыты основные признаки, которые указывают на дробление. Каждый признак проиллюстрирован примерами из судебных решений, вынесенных как в пользу инспекции, так и в пользу плательщиков. Всего сформулировано 17 признаков фиктивного дробления. Но в судебной практике таких признаков больше.

Важно! Если компания обладает одним или двумя признаками – это не доказывает незаконность разделения. Но совокупность таких критериев однозначно повлечет проверку и последующие доначисления. Причем налоги доначислят, исходя из всей прибыли, полученной участниками схемы.

Деловые цели компании

  • Выведение из головной компании непрофильных для нее видов деятельности.
  • Распределение бизнеса по видам деятельности.
  • Распределение бизнеса по региональному признаку.
  • Увеличение мотивации персонала.
  • Повышение ответственности топ-менеджеров за результаты своей работы и т.д.

Рекомендации: Ознакомиться подробно с письмом ФНС от 11.08.2018, проанализировать все изложенные в нем признаки, по которым инспекторы определяют незаконное дробление и разъяснения налоговиков.

Чтобы доказать незаконное разделение, инспекторам нужно правильно рассчитать налоги и обязательства выгодоприобретателя. Для этого они обязаны не просто сложить все доходы, полученные участниками, но и определить понесенные ими расходы. Только полученная разница станет налоговой базой. Суды внимательно проверяют методику, которую используют налоговики. Поэтому ФНС России рекомендует нижестоящим инспекциям обязательно:

– учитывать не только доходы, но и расходы участников схемы, обосновывать ставки налога, приводить в акте и решении по проверке подробные расчеты, поясняющие примененную методику, доказывать конкретные суммы, участвующие в расчете. Для этого нужно истребовать документы у контрагентов, банковские выписки, изучать данные об аналогичных налогоплательщиках, принимать во внимание возражения налогоплательщика.

К сведению: Арбитражные суды за последние 4 года рассмотрели более 400 дел на сумму 12,5 млрд рублей, то есть в среднем больше 30 млн рублей на одно дело.

ФНС и некоторые региональные управления (УФНС) разработали внутренние проверочные таблицы с указанием признаков фиктивного дробления. Например, таблицы, отдельно, когда бизнес дробят:

– компании на ОСНО, которые распределяют доходы между УСН и ЕНВД, фирмы, которые работают на УСН и распределяют между собой виды деятельности, организации на ЕНВД, которые распределяют между собой площади помещений.

Для каких целей они используют эту аналитику? Инспекторы могут пользоваться перечнем показателей из таблиц, чтобы собрать на проверке доказательства незаконного дробления. Причем этот список не исчерпывающий.

Таблица необходима и для компаний, чтобы оценить свои риски. Организация может заполнить данные и понять, попадает ли она в группу риска. Чем больше признаков есть у компании, тем больше вероятность, что инспекторы заподозрят незаконное дробление. Чтобы не привлекать внимание к фирме, нужно избегать признаков дробления.

Продолжение – в июльском номере «Делового обозрения».

Дробление бизнеса:
на что обратить внимание

Из-за использования компаниями схем с дроблением бизнеса в ходе налоговых проверок организациям доначисляют налог на прибыль, НДС, штрафы, пени. Вменяют в вину и незаконное применение спецрежимов. Количество налоговых споров и судов ежегодно растет. «Размежевание» бизнеса – это потребность или незаконная схема?

Предприниматели в налоговых схемах: опасная оптимизация

В основном бизнесмены хотят жить честно и при этом платить меньше налогов. Узнав о новом способе налоговой оптимизации и решив, что она подходит для их бизнеса или отдельных хозопераций, предприниматели начинают работать «по-новому»: не оценивают налоговые риски и последствия, забывая, что пристальное внимание налоговиков неотступно.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector