Как избежать ответственности по долгам приобретаемой фирмы?
Prokurors.ru

Юридический портал

Как избежать ответственности по долгам приобретаемой фирмы?

Номинальный руководитель организации. О (НЕ)возможности избежать субсидиарной ответственности

– «Вы понимаете, что вас используют в качестве номинального директора?»

– «Подтверждаете ли Вы, что фактически финансово-хозяйственную деятельность не осуществляете, документы и отчетность не подписываете, то есть являетесь «номинальным» руководителем?»

– «Осознаете ли Вы, что несете полную ответственность (=субсидиарную) по долгам создаваемого Вами юридического лица?»

С подобными вопросами сейчас сталкиваются не только асоциальные граждане, которых опрашивают о непричастности к деятельности 100500 юридических лиц, якобы учрежденных ими, но и добросовестные предприниматели, намеревающиеся создать или возглавить юридическое лицо.

Сегодня порассуждаем, может ли директор / учредитель ссылаться на свой «номинальный» статус в компании, дабы избежать субсидиарной ответственности по долгам такого юридического лица. На тему нас натолкнул все чаще возникающий вопрос: а каковы пределы субсидиарной ответственности того «хорошего парня», который согласился носить гордое название «директор» или «учредитель».

Анализ судебной практики позволяет оценить витиеватость сюжетных линий по перекладыванию субсидиарки друг на друга:

учредители (участники, акционеры) на директора и обратно;

новый директор на предшественников и наоборот;

и, наконец, конкурсный управляющий пытается привлечь всех сразу – и учредителей, и предыдущих руководителей.

Напомним, что в результате очередных изменений порядка привлечения к субсидиарной ответственности летом 2017 года, в законе «О несостоятельности (банкротстве)» впервые использован народный термин «номинальный руководитель».

Считается, что лицо осуществляло функции органа управления номинально, если оно докажет, что фактически не оказывало определяющего влияния на деятельность юридического лица.

На основании п.9 ст.61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Номинальный руководитель имеет шансы избежать субсидиарной ответственности, однако для этого он должен:

  • содействовать установлению настоящего контролирующего лица

найти его сокрытое имущество или имущество компании – банкрота.

Комментируя изменения в закон, ФНС России не могла обойти вниманием этот пункт:

Предоставление данной возможности номинальным руководителям финансово мотивирует их представлять суду доказательства, раскрывающие схему вывода имущества должника, подтверждающие наличие статуса контролирующего лица у иного лица, а также сведения о его имуществе, что позволит впоследствии исполнить судебный акт о привлечении к субсидиарной ответственности. Кредиторы получают преимущество от того, что номинальные руководители, действуя в своих интересах (уменьшая размер субсидиарной ответственности), содействуют наиболее полному погашению долга.

С момента внесения упомянутых изменений прошло уже достаточно времени, чтобы подвести промежуточные итоги.

Во-первых, по вопросу высказались ФНС России и Верховный суд, добавив характеристик к описанию фигуры номинального руководителя. Доказательствами номинального статуса могут стать:

(А) оформление генеральной доверенности на управление другому лицу;

(Б) принятие ключевых решений исключительно по указанию или при наличии явно выраженного согласия третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий (фактического руководителя).

Во-вторых, номинальный руководитель в конечном счете несет ответственность за свои решения, поэтому не может быть освобожден от субсидиарной ответственности.

Важно! По общему правилу фактический и номинальный руководители несут субсидиарную ответственность солидарно, то есть вместе.

Конечно, и ФНС, и Верховный суд, выражая свое мнение о практическом применении законодательства о банкротстве, подтвердили и наличие возможности для «номинала» избежать ответственности полностью или частично, однако скорее как исключение, после выполнения обязательных условий, а именно:

раскрытая информация должна быть неизвестна ранее и недоступна третьим лицам;

за счет найденного имущества должна быть удовлетворена хотя бы часть претензий кредиторов.

Таким образом, недостаточно просто указать на некое лицо и даже представить доказательства того, что именно оно являлось фактическим руководителем.

Однако возможна и обратная ситуация: номинальный руководитель, не обладая значимым имуществом, готов принять весь «удар» на себя, не раскрывая фактического руководителя и его имущество. В результате требования кредиторов остаются неудовлетворенными. Единственное, о чем стоит помнить в этом случае, что долги по субсидиарной ответственности – навсегда. Они не погашаются даже по результатам личного банкротства физического лица.

Анализ судебной практики по конкретным делам опасен необъективностью: мы можем судить только о доводах, изложенных судьей в решении. За кадром остаются очень многие обстоятельства. И тем не менее посмотрим, что говорят суды о субсидиарной ответственности номинала.

В одном из дел нам встретился список типичных характеристик номинального руководителя. Проверяем:

смена директора осуществлена в период наличия у должника признаков несостоятельности или неплатежеспособности или в период, предшествующий обращению с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом);

после смены руководителя осуществляются мероприятия по выводу активов должника;

номинальные руководители в период «исполнения» возложенных на них обязанностей занимались иной деятельностью – учились, работали по иному месту, проживали в ином городе;

«номинальные руководители» не осуществляют самостоятельной финансово-хозяйственной деятельности, поскольку не принимают самостоятельных решений;

свидетели – работники должника подтверждают, что с руководителем не знакомы и никаких производственных вопросов с ним не решали, все переговоры велись с другим лицом;

«номинальный руководитель» не обладает полной и достоверной информацией об осуществляемой от его имени деятельности.

Такой перечень может стать подспорьем для «номинала», однако ему не следует забывать, что помимо доказывания своего статуса, необходимо помочь найти фактического руководителя и конкретное имущество для погашения требований кредиторов.

В другом деле директор пытался избежать субсидиарки, ссылаясь на свою номинальность и отсутствие вины в банкротстве:

именно учредитель принял решение о ликвидации и последующем переходе к несостоятельности (банкротству), а значит именно он должен нести всю полноту ответственности;

не получал оплату за исполнение полномочий директора. На это суд отметил, что это не соответствует статусу номинала, для которого характерно получение оплаты за подписание документов, не вдаваясь в их содержание;

предоставлял займы Обществу для уплаты текущих налогов и сборов. Этот довод суд также оценил иначе, указав, что директор принимал участие в финансировании деятельности Общества, что противоречит его номинальному статусу.

В результате директору не удалось ни избежать присвоения статуса контролирующего лица, ни снизить размер субсидиарной ответственности.

Практика уменьшения размера ответственности тоже начала складываться. В частности, есть пример уменьшения ее размера в 3 раза, поскольку благодаря раскрытой номиналом информации удалось установить контролирующих лиц и место нахождения документов организации – должника.

Вывод напрашивается однозначный: с учетом изменения законодательства номинальному руководителю уже недостаточно доказать, что он не имел отношения к реальному управлению компанией, чтобы избежать ответственности по ее долгам. Логика законодателя прозрачна: согласившись стать номинальным директором или учредителем, человек должен предполагать возможные отрицательные последствия своего решения. И чтобы их избежать, нужно помочь установить тех, кто причастен к банкротству. То есть пойти на сделку с судом. и совестью.

Развеиваем мифы о том, что учредители не отвечают своим имуществом по долгам ООО

Василий Иванов — молодой, талантливый и предприимчивый технический специалист — решил открыть свой бизнес, так как придумал мега-продукт. На старте бизнеса он уволился с работы, зарегистрировал ООО с 10 тыс. уставного капитала, вложил немного своих денег, взял небольшой кредит, нанял на работу 5-ых технических специалистов. Работа пошла, но через полгода оказалось, что у продукта нет будущего, деньги закончились, кредит не погашен, перед сотрудниками задолженность по зарплате за 2 месяца на сумму 400 тыс. рублей чистыми и перед бюджетом на сумму 204 тыс. рублей (примерно +51% от суммы задолженности перед сотрудниками, т.к. тут 13% НДФЛ, 31% ПФР + ФОМС и по мелочи). В общем, дела плохи, пора закрываться и возвращаться к работе «на дядю».

Вопрос: что делать Василию с долгами и ООО?

Можно ли ему обанкротить ООО с потерей лишь 10 тыс. уставного капитала, и чтобы ему за это ничего не было? Действительно ли учредитель ООО страхует все свои риски величиной уставного капитала?

Давайте разбираться. Общество с ограниченной ответственностью – самая популярная в России организационно-правовая форма. Делая выбор между ИП и ООО, начинающие бизнесмены основным аргументом в пользу ООО считают ограничение ответственности общества размерами уставного капитала. Гражданский кодекс подтверждает, что учредители не отвечают по долгам юридического лица. ИП же несёт ответственность всем своим имуществом.

Так ли это на самом деле? Рассмотрим этот вопрос с понятиями «субсидиарная ответственность», «бенефециарный владелец», «контролирующее должника лицо». Не знаете, какое отношение имеют эти определения к ограниченной ответственности ООО? Самое прямое.

  • субсидиарная ответственность – это дополнительная и неограниченная ответственность руководителей и учредителей ООО по обязательствам своей организации;
  • бенефециарный владелец (он же конечный выгодоприобретатель) – лицо, которое является фактическим собственником компании, даже если в состав учредителей оно не входит;
  • контролирующее должника лицо – лицо, имеющее или имевшее в последние два года перед признанием ООО банкротом возможность влиять на его деятельность.

А теперь подробнее.

Пока ООО в добром здравии, работает и отвечает по своим обязательствам, никто на личное имущество учредителей посягать не вправе. Но если бизнес не пошёл или компания изначально создавалась не с самыми чистыми намерениями, то при наличии непогашенных долгов перед кредиторами общество обязано объявить себя банкротом.

И вот тут при нехватке капитала ООО для покрытия своих долгов в силу может вступить статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников… на указанных участников в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Да, конечно, кредиторы должны доказать, что к банкротству общества и наличию непогашенных долгов привели именно действия участников или других контролирующих лиц. И доказывают! Интересующиеся могут поискать в сети обзор арбитражной судебной практики по делам о привлечении к субсидиарной ответственности учредителей (участников) ООО. Такие иски активно рассматриваются в судах с 2009 года, и учредители действительно расплачиваются своим имуществом по обязательствам созданной ими компании. Вот такая получается неограниченная «ограниченная» ответственность.

«Позвольте, — скажете вы, — а почему мы говорим только об ответственности участников ООО? А если фирмой руководил сторонний директор. К нему и все вопросы.»

Ну, во-первых, согласно статистике нашего сервиса по подготовке документов для регистрации ООО и ИП, всего лишь в 19% случаев директором становится сторонний наёмный работник не из числа учредителей (6775 из 35462 комплектов документов). А во-вторых, как раз для того, чтобы не перекладывать всю ответственность за банкротство на руководителя, часто номинального, закон № 127 «О несостоятельности» ввел понятие «контролирующее должника лицо».

Под этими лицами понимают, в том числе, участников ООО, которые давали директору указания действовать определённым образом. И не только действующих участников, но и тех, кто входил в состав общества не далее, чем два года назад. Директор, который тоже несёт свою долю ответственности, может от неё освободиться, если докажет, что при доведении компании до банкротства действовал по прямому указанию учредителей.

Более того, в отношении лиц, контролирующих должника (читай – участников ООО), действует презумпция вины. Это означает, что пока не доказано иное, считается, что общество стало банкротом благодаря их действиям или бездействию, если:

  • сделки, которые причинили вред кредиторам, совершены с одобрения или в пользу контролирующего лица;
  • обязательные документы бухгалтерского учета отсутствуют или искажены.
Читать еще:  Как разделить имущество при разводе в данной ситуации?

Можно ли избежать субсидиарной ответственности участников, если не заявлять о банкротстве, а быстро распродать всё, что осталось из имущества, и ликвидировать ООО? Можно, конечно, но не советую, чтобы, кроме разборок с кредиторами, не попасть ещё и под уголовную ответственность по статье 195 УК РФ.

К сожалению, а для кредиторов к счастью, ООО так просто не закроешь. Это ИП может сняться с регистрационного учета всего за пять дней и с долгами. Его кредиторы тоже, конечно, в покое не оставят, но закрыть ИП с долгами вне процедуры банкротства можно. Кстати, предпринимателю в некоторых случаях даже выгодно признать себя банкротом, но это уже другая история.

Что касается ООО, то если в процессе ликвидации выясняется, что его имущества для удовлетворения требований кредиторов недостаточно, ликвидационная комиссия обязана подать заявление о банкротстве. Поэтому не стоит верить сомнительным объявлениям организовать быструю ликвидацию ООО с долгами без процедуры банкротства.

Для защиты интересов кредиторов при выводе активов (это когда всё имущество компании быстро и недорого распродается, часто своим же людям) законом о банкротстве введена глава об оспаривании сделок должника. Эти нормы позволяют оспорить сделки, совершённые с целью вывода активов, и вернуть реализованное имущество или его действительную стоимость в конкурсную массу. Причем, сделки, совершенные не только накануне подачи заявления о банкротстве, а за предыдущие три года.

Об удовлетворении своих интересов за счёт участников ООО заявляет и государство. Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации … недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, причитающихся пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена учредителями (участниками) указанной организации».

Приведем пару показательных примера привлечения к субсидиарной ответственности участников ООО и лиц, контролирующих должника:

    ООО «ТД Вега», имея собственный непогашенный кредит на сумму 93 млн рублей, по решению общего собрания участников становится поручителем по кредиту для ООО «Арт Вижен Групп». Объём взятых на себя обязательств по договору поручительства – 122 млн рублей, при этом балансовая стоимость активов «ТД Вега» составляет только 99 млн рублей. Для подписания договора поручительства не имелось никакой экономической целесообразности, и в результате действий руководителя и участников ООО «ТД Вега» доведено до банкротства. Суд признал вину руководителя и двух участников общества и привлек их к субсидиарной ответственности: по 42,6 млн рублей с каждого. (Определение арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-82872/10-70-400″Б”).

  • Участники ООО «Дуслык» в процессе реорганизации вывели все активы в другую созданную ими компанию. При этом само общество имело задолженность по налогам, и ИФНС обратилась с заявлением о признании ООО «Дуслык» несостоятельным. В рамках привлечения к субсидиарной ответственности суд обязал участников общества выплатить задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей. (Решение арбитражного суда Республики Башкортостан по делу № А07-7955/2009).
  • В общем, вести бизнес надо осмотрительно. И если что-то пошло не так, а такое происходит чаще, чем если что-то пошло на «ура!», то 10 тыс. рублями уставного капитала можно не отделаться. Спасибо за внимание.

    И да, чуть не забыл, Василию из примера выше реально надо напрячься и вернуть как минимум деньги сотрудникам. Или же быть готовым ко всему.

    Тем, кто заинтересовался данной темой и для кого она оказалась злободневной, рекомендуем ознакомиться со статьёй: Ответственность учредителя за деятельность ООО в 2016 году

    Только зарегистрированные пользователи могут участвовать в опросе. Войдите, пожалуйста.

    Реальна ли субсидиарная ответственность, на ваш взгляд?

    Реальна ли субсидиарная ответственность, на ваш взгляд?

    • Скопировать ссылку
    • Facebook
    • Twitter
    • ВКонтакте
    • Telegram
    • Pocket

    Похожие публикации

    • 6 декабря 2016 в 09:08

    Что выгоднее открыть разработчику: ИП или ООО? Небольшой Чек Лист

    Нужны ли книжные советы начинающим предпринимателям?

    Сколько зарабатывает программист в Москве по мнению ФНС

    AdBlock похитил этот баннер, но баннеры не зубы — отрастут

    Комментарии 64

    Согласитесь, вы написали ерунду.

    Если банкротить ООО (не со злым умыслом, а если «не шмогла я»), то надо обязательно:

    1. погасить долги по зарплате;
    2. рассчитаться по НДФЛ и НДС.

    Остальных можно прокинуть:

    1. поставщиков и кредиторов (я считаю, что это очень плохо для кармы, и вообще западло);
    2. Пенсионный фонд (а вот тут у меня никаких терзаний совести нет);
    3. государство по налогу на прибыли или единому налогу.

    Неприятно, но не смертельно. Причём лучше на банкротство подавать самому, когда понимаешь, что «приплыли», чем ждать, когда возьмут за жабры.

    Может — сначала открыть ИП, заработать года за 4 этот самый 1000000, а затем открыть юрлицо?

    Т.н. «безвиновная» ответственность действительно в нашем гражданском праве присутствует. Но приведенный Вами пример к ней не относится. Все случаи такой ответственности отдельно оговорены в законах, и основной пример ее — ответственность владельца источника повышенной опасности. Например, владельца автомобиля или, скажем, предприятия. Так, владелец автомобиля в любом случае будет нести гражданско-правовую ответственность, если его автомобилем был причинен вред третьим лицам (даже при отсутствии уголовной и административной ответственности). Скажем, неисправность тормозной системы, которая возникла не по вине владельца авто и привела к тому, что машина «снялась» и укатилась в какой-нибудь киоск. Или даже (в этом примере обычно у всех начинает сильно бомбить) если некий Василий Пупкин совершит наезд на пешехода исключительно по вине пешехода (вылез за ограждение, бросился под машину и пр.), так, что будет установлено, что ПДД Пупкиным нарушено не было, ни к административной, ни к уголовной ответственности он не привлекается, то Пупкин все равно будет нести гражданско-правовую ответственность перед пешеходом или его родственниками (правопреемниками) как владелец источника повышенной опасности. Применительно к предприятию же наиболее популярный пример — это выбросы и вредные отходы. Если происходит какая-то утечка или выброс в атмосферу каких-то токсичных веществ или отходов, то предприятие даже при отсутствии вины в данном происшествии несет гражданско-правовую ответственность перед всеми пострадавшими. Все случаи безвиновной ответственности отдельно оговорены в законах, и Вашего примера там нет, можете успокоиться 🙂

    Что касается ответственности учредителей. Вина руководства или владельцев компании, приведших организацию к банкротству всегда кажется логичной, да. Мол, кто ж виноват, если вот они руководили, руководили и доруководились? Но мы с Вами должны отличать (и суды, как правило, прекрасно отличают) ситуации, когда с одной стороны у нас есть бездарный или просто неудачливый управляющий, а с другой — лицо, которое планомерно вело предприятие к гибели. Действительно, наличие причинно-следственной связи между реализацией руководством (владельцами) организации своих полномочий и совокупностью юридически значимых действий, совершенных управляемой таким директором или подконтрольной соответствующим владельцам организацией, результатом которых стало ее банкротство, является необходимым условием возложения субсидиарной ответственности. В то же время, если руководство организации и (или) ее владельцы докажут (а доказывать тут придется да), что их действия, приведшие к банкротству организации, являлись частью обычного хозяйственного оборота и не были направлены ни против самой организации, ни против ее контрагентов, ни о какой субсидиарной ответственности речь идти не будет.

    Вот здесь очень опасно бывает «добивать раненую лошадь». Мне известны случаи, когда предприятие в результате неумелого управления и банального головотяпства со стороны директора попадало в крайне неприятную финансовую ситуацию — становилось неплатежеспособным по части своих обязательств. Владелец долго и искренне расстраивался, а потом, чтобы, как ему казалось, минимизировать убытки, вывел активы, распродал имущество и обанкротил свое детище. Так вот, у суда не было претензий к тому, что как ООО оказалось на коленях, ибо первичные финансовые потери были связаны с ведением предприятием обычной хозяйственной деятельности. А вот к «закапыванию стюардессы» у суда возникли вопросы. И владелец закономерно выхватил субсидиарную ответственность по долгам предприятия. Здесь

    Поэтому к этому вопросу всегда надо относиться серьезно. ООО действительно убережет своего учредителя от ответственности по своим долгам, но только в том случае, если действия учредителя являются добросовестными.

    Кого привлекают к «субсидиарке» и как этого можно избежать

    Суд может взыскать долги с тех, кто виноват в банкротстве компании, применив субсидиарную ответственность — ответственность учредителей и других лиц по долгам их обанкротившихся предприятий. Поэтому сегодня «субсидиарка» — это головная боль не только предпринимателей, но и руководителей компаний, их заместителей, главных бухгалтеров.

    О том, как избежать ответственности за чужие долги, а также кто и за что отвечает по «субсидиарке» «Про бизнесу.» рассказал наш эксперт Александр Жук, директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг».

    — Судебная практика свидетельствует, что количество дел о субсидиарной ответственности постоянно растет.

    Александр Жук
    Директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг»

    Зачем нужна субсидиарная ответственность? Для того, чтобы усилить защиту интересов кредитора. Поэтому следует помнить, что если вы стали чьим-либо поручителем или гарантом, то это автоматически отправляет вас в зону риска.

    В этом случае всегда внимательно читайте договор: к примеру, по закону поручитель несет солидарную с основным должником ответственность, но в договоре поручительства может быть прописана и его субсидиарная ответственность.

    Какие документы регламентируют субсидиарную ответственность:

    Основной документ — Гражданский кодекс. Основания и условия ответственности детализируют:

    Закон № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»
    Закон № 2020-XII «О хозяйственных обществах»
    Постановление Пленума ВХС № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности».

    Когда долги одних должны погасить другие

    Естественно, в первую очередь взыскание долга возлагается на основного должника (юрлицо), и для привлечения его к ответственности необходимы следующие условия (в совокупности):

    1. Основной должник не исполнил свое обязательство.

    2. Кредитор предъявил к нему письменное требование.

    3. Основной должник отказался удовлетворить требование кредитора, или кредитор не получил от него в поставленный срок ответ на это требование (форма отказа не имеет значения, если она не установлена законодательством или соглашением кредитора с основным должником).

    Фото с сайта polit.ru

    Но если у компании нет средств погасить долги при банкротстве, в котором виноваты определенные лица, то рассчитаться за долги должны именно они. При условии, что их в действиях (бездействии) обязательно должны быть учтены вот эти моменты:

    1. Право давать обязательные для юрлица указания или возможности иным образом определять его действия.

    2. Совершение ими действий (или бездействие), которые указывают на использование его права из пункта 1.

    Читать еще:  Имеет ли дочь покойного право на его квартиру?

    3. Причинно-следственная связь между пунктом 2 и признанием должника банкротом.

    Если субсидиарный должник докажет, что хотя бы один из критериев отсутствует, экономический суд не вправе возложить на него ответственность. Для применения субсидиарной ответственности в процедуре банкротства необходимы два условия:

    • Недостаточность имущества организации для погашения долгов
    • Наступление банкротства по вине вышеуказанных лиц

    На практике чаще всего применяются нормы п. 3 ст. 52 ГК и Закона о банкротстве, по которым субсидиарную ответственность по долгам организации-банкрота несут вот эти лица:

    • Собственники имущества организации
    • Учредители (участники)
    • Другие лица (директора, ИП-управляющий, ликвидатор, председатель ликвидационной комиссии)

    Субсидиарная ответственность возлагается и в том случае, если лица, о которых мы писали выше, продали (подарили) свои доли в уставном фонде, вышли из состава учредителей, прекратили трудовые отношения с организацией-должником. Размер доли в уставном фонде не влияет на возможность привлечения к субсидиарной ответственности и на ее размер.

    Когда к ответственности привлекается несколько человек, то каждому из них предъявляются требования на всю сумму долга.

    Например, при общей сумме долга в 100 тыс. рублей и подаче иска в отношении 3 учредителей и директора, суд вынесет решение о взыскании 100 тыс. рублей с каждого ответчика.

    Кого можно обязать платить за основного должника

    Законодательством установлено большое количество случаев субсидиарной ответственности, к которой можно привлечь:

    • Участников ОДО
    • Членов производственных кооперативов по долгам этих юрлиц
    • Членов основного общества при его экономической несостоятельности (банкротства) по вине дочернего общества
    • Собственников-учредителей по долгам казенных предприятий и учреждений
    • Членов ассоциации (союза) по долгам этой ассоциации (союза)
    • Гаранта по неисполненным обязательствам должника

    К «субсидиарке» также можно привлечь полных товарищей. Поясню, что это участники хозяйственных товариществ, которые занимаются предпринимательством от имени этих товариществ. Сегодня эта организационно-правовая форма практически не используется.

    Фото с сайта rg.ru

    Кто и как может подать иск

    Антикризисный управляющий обязан подать иск о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности по долгам организации-банкрота в каждом деле о банкротстве.

    Это делается во всех случаях, даже если, по мнению управляющего, нет оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, или кредиторы высказались против подачи иска. Иначе управляющий может быть отстранен от участия в деле и сам привлечен к ответственности.

    Субсидиарная ответственность не применяется, если требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику или бесспорного взыскания средств с основного должника.

    Иск может быть предъявлен также:

    • Кредиторами, их правопреемниками
    • Прокурором
    • Налоговыми органами
    • КГК и иными контролирующими органами

    Иски подаются на весь размер непогашенной задолженности.

    Срок привлечения к субсидиарной ответственности — в течение 10-ти лет с момента возбуждения дела о банкротстве.

    Права субсидиарного должника

    Субсидиарный должник вправе выдвигать против требования кредитора все те возражения, что и основной должник.

    Объем его ответственности не может быть больше ответственности основного должника.

    Исковая давность по требованию к субсидиарному должнику равна исковой давности по требованию, что вытекает из нарушения основного обязательства.

    Прекращение основного обязательства влечет прекращение субсидиарного обязательства.

    Предъявление иска только субсидиарному должнику исключается — вторым ответчиком обязательно привлекается основной должник.

    Можно ли избежать привлечения к субсидиарной ответственности

    Единого эффективного способа, как предотвратить субсидиарную ответственность, не существует.

    Но некоторые рекомендации будут полезны тем, кто находится в зоне субсидиарного риска.

    1. Учредителям компаний нужно:

    • Регулярно присутствовать на общих собраниях в компаниях
    • Требовать для ознакомления финансовую отчетность
    • Сохранять копии бухгалтерских балансов
    • Проводить ежегодный аудит
    • При вхождении в состав участников коммерческой организации требовать проведения аудиторской проверки с выдачей письменного заключения
    • При утрате бухгалтерских документов предпринимать активные меры для восстановления бухгалтерского учета

    Учредителям также нужно отказаться от одобрения (а руководителю — от подписания) сомнительных сделок, к которым можно отнести:

    • Сделки с лжепредпринимательскими структурами (их перечень есть в реестре коммерческих организаций и ИП с повышенным риском совершения правонарушений)
    • Продажу активов организации по заниженной цене
    • Крупные безналичные денежные переводы в пользу нерезидентов по договорам об импорте работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности
    • Заведомо невыгодные сделки с аффилированными лицами
    • Погашение долгов только «избранным» кредиторам

    Фото с сайта utec-energy.ru

    Если неплатежеспособность компании становится устойчивой, учредитель должен:

    1. Потребовать созыва внеочередного общего собрания участников.

    2. Поставить на нем вопрос о финансовом оздоровлении организации или подаче в экономический суд заявления должника об экономической несостоятельности (банкротстве).

    3. Зафиксировать эту инициативу в протоколе общего собрания, что будет доказательством надлежащего исполнения участником своих обязанностей.

    Что делать, если вас привлекли к ответственности

    В этом случае можно предпринимать следующие действия.

    Поскольку в гражданском праве существует презумпция виновности, то необходимо доказать:

    • Отсутствие своей вины в неплатежеспособности компании
    • Свою добросовестность и разумность при принятии управленческих решений
    • Отсутствие причинно-следственной связи между своими действиями как руководителя (учредителя) и последствиями (устойчивая неплатежеспособность организации)

    Учредителю при незначительном размере доли в уставном фонде нужно ссылаться на:

    • Невозможность определять решения хозяйственного общества
    • Предпринимательский риск как признак предпринимательской деятельности (письмо ВХС № 03−32/36 «О вопросах, связанных с обоснованным производственно-хозяйственным риском»)

    И помните, что при субсидиарной ответственности судебный приказ о взыскании с субсидиарного должника выдается только после представления взыскателем доказательств невозможности взыскания всей присужденной суммы с основного должника (ч. 3 ст. 331 ХПК).

    Совет руководителю: как избежать ответственности за долги организации

    Не каждый знает о том, что при определенных обстоятельствах с руководителя или учредителя можно взыскать долги организации. Это понятие называется “субсидиарная ответственность”.

    В связи с последними изменениями в законодательстве о банкротстве, участились случаи привлечения руководителя или собственника организации к субсидиарной ответственности.

    Что такое субсидиарная ответственность? Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности? Какие основания привлечения к субсидиарной ответственности? Как руководителю не быть привлеченным к субсидиарной ответственности? Давайте разберемся вместе.

    Что такое субсидиарная ответственность?

    Возможно, Вы уже слышали о таком понятии, как “субсидиарная ответственность”. Это, так называемая, дополнительная ответственность третьего лица, когда основной должник не в состоянии рассчитаться со своими долгами. Выражаясь проще, если должник не может вернуть долг, при наличии субсидиарной ответственности, долг обязано будет возвратить третье лицо.

    Хотя и по общему правилу российского законодательства учредители не отвечают по обязательства юридического лица, однако, в определенных случаях, закон о банкротстве предусматривает подобный механизм привлечения контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности.

    Так, согласно закону о банкротстве, контролирующее должника лицо, которое ненадлежащим образом исполняло свои обязанности, может быть привлечено к субсидиарной ответственности. Чаще всего, к субсидиарной ответственности привлекают в рамках процедуры банкротства.

    Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности?

    Чтобы определить лицо, на которое возлагается такое бремя, как субсидиарная ответственность, законодатель ввел такое понятие, как “контролирующее должника лицо”.

    В соответствии с законом о банкротстве, контролирующее должника лицо – это лицо, которое имело право давать обязательные указания для организации, в том числе путем принуждения руководителя или органов управления организации в течение 2-х лет до даты принятия судом заявления о банкротстве.

    В частности, такими лицами могут быть:

    – члены ликвидационной комиссии;
    – лицо, которое имело полномочие совершать сделки от имени организации по доверенности;
    – лицо, которое имело право распоряжаться более, чем половиной долей уставного капитала общества или более, чем половиной голосующих акций акционерного общества
    – руководитель организации;
    – иные лица.

    Важно понимать. Контролирующим должника лицом может быть признано лицо, которое юридически не имело связи с организацией, однако, фактически управляло им.

    Какие основания привлечения к субсидиарной ответственности?

    Основаниями привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности являются:

    1. Нарушение срока подачи в суд заявления о банкротстве.
    Напомню, что обязанность по подаче в суд заявления о банкротстве у руководителя возникает в течение месяца с момента, когда он узнал, что финансовое положение компании не позволяет рассчитаться со всеми долгами фирмы.

    2. Принятые решения руководителя (контролирующего лица) по одобрению сделки привели к убыткам кредиторов и самой организации-должнику.
    Чаще всего такими лицами являются руководители фирмы, которые вправе заключать сделки от имени юридического лица.

    3. Искажение данных или непередача документов бухгалтерского учета, в результате чего затруднены формирование конкурсной массы в ходе процедуры банкротства.
    В связи с тем, что обязанность по передаче документов бухгалтерского учета арбитражному управляющему возложена на руководителя организации, а не на бухгалтера организации, ответственность за ее непредоставление несет руководитель.

    Примером такой ответственности может служить сокрытие в бухгалтерском учете наличия какой-либо техники или других ценностей.

    Кто может требовать привлечения руководителя к субсидиарной ответственности?

    Согласно закону о банкротстве, заявление о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности вправе подавать конкурсный (арбитражный) управляющий.

    В случае, если такое требование не было заявлено арбитражным управляющим, кредиторы и уполномоченный орган могут подать такое заявление.

    Следует отметить, заявление о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности можно подать только на этапе конкурсного производства.

    Как руководителю не быть привлеченным к субсидиарной ответственности?

    К сожалению (или к счастью для кредиторов), привлечение к субсидиарной ответственности происходит уже после прохождения организацией процедуры банкротства.

    На практике не всегда можно понять, что наступили те обстоятельства, которые могут в дальнейшем явиться основанием для привлечения к субсидиарной ответственности, однако, можно выработать несколько рекомендаций для руководителя, чтобы этого избежать:

    1. Не стоит держать на балансе фирмы просроченную задолженность.
    Такую задолженность необходимо либо погашать, либо оспаривать в судебном порядке.

    2. Подтверждение фактов несогласия с долгом.
    Если Вы не согласны с долгом кредитора, обязательно напишите ему претензию или письмо, в котором будет изложена Ваша позиция. Обязательно сохраните это письмо и доказательства его отправки.

    3. Не игнорируйте вступившие в законную силу решения судов и акты проверяющих органов в отношении Вашей организации.
    Своевременно принимайте меры для решения сложившихся проблем.

    Подведем итог:

    Если Вы – должник и планируете начать процедуру банкротства, важно осознавать, что анализ сделок по отчуждению активов должника в преддверии банкротства, финансово-хозяйственной деятельности позволяют выявить обстоятельства, которые могут явиться обстоятельством привлечения руководителя к субсидиарной ответственности.

    В большинстве случаев, в ходе подготовительных мероприятий к банкротству удается предвидеть наступление негативных последствий и своевременно принять меры по недопущению таких событий.

    Если Вы – кредитор и хотите привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, обратите внимание на финансовый анализ, который проводит конкурсный управляющий в ходе процедуры банкротства.

    Именно в ходе финансового анализа можно выявить обстоятельства, которые помогут впоследствии привлечь руководителя или других контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.

    Как избежать субсидиарной ответственности при наступившем банкротстве: все возможные способы

    Субсидиарная ответственность при банкротстве может грозить не только руководителю и учредителю, но и сторонним лицам, которые имели возможность влиять на политику компании.
    Как избежать привлечения к подобной ответственности?

    Читать еще:  Как оформить выпуск продукции в 1с

    Банкротство компании может означать не только невозможность расплатиться с долгами и прекращение деятельности, но и привлечение к субсидиарной ответственности за подобные последствия.

    После внесения последних корректировок в Закон о несостоятельности (банкротстве), появилась новая категория лиц, определяемых как контролирующие должника. Это расширило список тех, кто может быть наказан за банкротство. Мы рассмотрим, кому и за что может грозить подобное, а также как избежать субсидиарной ответственности при наступившей несостоятельности компании.

    Субсидиарная ответственность – что это

    Под данным определением понимают дополнительную ответственность третьих лиц, которые вместе с учредителем и/или должностными лицами отвечают перед кредиторами и государственными органами (например, налоговой службой) за невыполненные обязательства, установленные законодательством либо заключенными соглашениями.

    К финансовой ответственности могут быть привлечены любые лица, имевшие возможность проводить сделки от имени организации, давать указания, обязательные к исполнению, или иным образом влиять на деятельность предприятия (п.3 ст. 53.1 ГК РФ и п.1 ст. 61.10 Закона о банкротстве №127-ФЗ). Наличие прямых связей при этом необязательно.

    Субсидиарная ответственность устанавливается в размере долга, который не удалось погасить.

    Кто может привлекать

    • арбитражные управляющие;
    • участники дела о банкротстве.

    В первом случае управляющий вправе привлечь за преднамеренное приведение компании к несостоятельности. Остальные лица могут ходатайствовать об установлении субсидиарки только после завершения судебного процесса и присвоения фирме статуса банкрота, при условии, что в рамках дела подобного привлечения к ответственности не было.

    Когда могут привлечь к СО контролирующих лиц

    На контролирующих должника лиц можно возложить субсидиарную ответственность, если:

    • невозможность исполнения финансовых обязательств в полном объеме наступила из-за действий (или бездействия) данного лица;
    • заявление о наступившей неплатежеспособности не было вовремя направлено в арбитраж (Закон о банкротстве ст. 61.12);
    • были нарушены законодательные требования о порядке признания несостоятельности организации (Закон о банкротстве ст. 61.13).

    Сроки привлечения

    Субсидиарная ответственность может быть установлена в течение 3-х лет с даты получения кредитором оснований для этого. Но при этом должно пройти не более 3-х лет после рассмотрения дела о банкротстве и получения организацией подобного статуса.

    Даже если предприятие было исключено из реестра юрлиц, его долги остаются действующими.

    Привлечение к ответственности директора и учредителей

    Установить субсидиарную ответственность для руководителей и учредителей возможно только при соблюдении следующих условий:

    • доказано, что именно поступки руководящего состава стали причиной наступившей несостоятельности (одновременно будут привлечены лица, которые вынудили их к подобным действиям, если подобное также будет доказано);
    • факт несостоятельности (банкротства) подтвержден – имеется судебное постановление и публикация в СМИ.

    Должностными лицами в организации могут быть:

    • генеральный директор;
    • заместитель директора;
    • руководитель по финансовым вопросам;
    • главный бухгалтер;
    • руководители отделов и т.д.

    Ответим на ваш вопрос за 5 минут!

    Каждый из них может быть привлечен к субсидиарной ответственности при условии, что их причастность к наступившей неплатежеспособности установлена.

    Ответим на ваш вопрос за 5 минут!

    Принцип установления ответственности для руководителя или учредителя

    Рассмотрим порядок рассмотрения дела в ситуации, когда у организации образовалась задолженность в размере 1 млн. рублей.

    1. Управляющий направляет в арбитраж заявление
    2. Арбитраж постановляет установить для ответчиков материальную ответственность в размере 1 млн. рублей в пользу предприятия.
    3. Временный управляющий от имени предприятия в ходе процедуры банкротства уступает требования кредиторам, заключив с каждым из них соглашение об уступке права требования.
    4. Кредитор направляет в арбитраж ходатайство о замене взыскателя после чего получает исполнительный лист на основании которого взыскиваются свои средства с учредителей/директора.
    5. Исполнительный лист передается в службу судебных приставов, которые занимаются процедурой взыскания.

    На должностных лиц могут быть наложены следующие ограничения:

    • арест имущества, в том числе, приобретенное после вступления в брак;
    • запрет на выезд за пределы страны;
    • запрет на охоту;
    • запрет на управление транспортным средством.

    Привлечение главного бухгалтера

    После внесения изменений в законодательство, к материальной ответственности может привлекаться не только руководящий состав организации и его владельцы, но и главные бухгалтера. Это также возможно даже в том случае, если предприятие исключили из реестра юрлиц.

    Привлечение главного бухгалтера возможно, если:

    • имеются доказательства того, что имеющаяся несостоятельность наступила вследствие неправильных действий данного работника;
    • активов организации недостаточно для расчета по всем финансовым обязательствам.

    Такая практика постепенно внедряется в процедуру банкротства, о чем можно судить по имеющейся судебной практике.

    Наиболее распространенные основания для привлечения главного бухгалтера к личной материальной ответственности следующие:

    • искажение отчетности, предоставление недостоверной документации;
    • нарушение сроков представления отчетов;
    • несоблюдение порядка ведения бухгалтерского учета, установленного законодательством.

    Согласно закону, может быть привлечено к субсидиарке только лицо, чьи поступки напрямую повлияли на наступившую неплатежеспособность организации. Это значит, что если задолженность возникла в 2016 году, а главный бухгалтер работает только с 2017 года, то ответственен работник, трудившегося на предприятии в указанный промежуток.

    Таким образом, избежать субсидиарной ответственности не получится, если:

    • переоформить фирму на нового руководителя;
    • провести преобразование в виде присоединения либо объединения и совершать другие действия, направленные на изменение данных о компании.

    Привлечение сторонних лиц

    Физическое лицо будет связано с деятельностью компании, если у него были такие полномочия, как:

    • раздача указаний, обязательных к исполнению;
    • влияние на общую политику предприятия путем личного авторитета или принуждения;
    • воздействие непосредственно на руководство организации.

    Главная особенность процедуры для данной категории лиц – сложность установления связи с деятельностью обанкротившейся фирмы. Необходимо иметь твердую доказательную базу, чтобы ходатайствовать об установлении личной материальной ответственности третьих лиц в ходе признания несостоятельности организации.

    Привлечение к субсидиарной ответственности руководителя не мешает учредителям подавать по отношению к нему иск о возмещении ущерба, нанесенного предприятию (п. 9 ст. 10 №127-ФЗ).

    Можно ли избежать ответственности

    Субсидиарная ответственность бывшего руководителя возможна только в случае проведения процедуры банкротства. Если предприятие было ликвидировано без судебного производства и присвоения статуса несостоятельности, наказание невозможно.

    Согласно ст. 419 ГК, с момента упразднения организации все ее долги аннулируются, соответственно, субсидиарная ответственность руководителя, учредителя и иных должностных лиц не устанавливается.

    Однако если процедура признания несостоятельности проводилась по всем законодательным нормам, то даже после ее завершения и ликвидации фирмы, виновные в финансовых проблемах могут быть привлечены к личной ответственности.

    Ответим на ваш вопрос за 5 минут!

    Ответим на ваш вопрос за 5 минут!

    Единственный вариант, как гарантированно избежать субсидиарной ответственности при наступившем банкротстве, самостоятельно и своевременно обратиться в арбитраж с ходатайством об инициировании процесса признания несостоятельности фирмы. Подобное решение не всегда устраивает владельцев и руководителей бизнеса. Но следует помнить, что субсидиарная ответственность позволяет удовлетворить финансовые претензии, даже если активов предприятия недостаточно для этого (используя личную собственность виновных в банкротстве лиц).

    Приведем пример из судебной практики. Согласно постановлению по делу № В17−16 120/2014, суд отказал конкурсному управляющему в привлечении директора ООО к ответственности. Аргумент для подачи заявления – реогранизация компании в форме отделения.

    Суд отказал в удовлетворении требований на основании отсутствия связи между руководителем и наступившим банкротством.

    Как избежать ответственности

    Вопрос, как уйти от субсидиарной ответственности при банкротстве, интересует каждого директора и владельца бизнеса. С внесением последних корректировок, избежать ее становится все труднее, так как количество оснований для привлечения увеличивается.

    Единственный вариант – это избегать действий, которые впоследствии могут быть квалифицированы как намеренное разорение компании. Это значит, что:

    • не нужно реализовывать активы по заниженной стоимости;
    • нельзя заключать заведомо невыгодные договора с лицами, имеющими влияние на компанию;
    • не стоит проводить невыгодные сделки;
    • при потере финансовых/бухгалтерских документов, предпринимать действия по их восстановлению;
    • проявлять осторожность и внимательность при выборе партнеров;
    • регулярно контролировать сроки возврата долгов и принимать меры по устранению просрочек (оплачивать либо оспаривать).

    При этом не следует забывать, что в некоторых случаях субсидиарка может привести не только к материальной, но и уголовной ответственности (например, если будет доказан факт хищения).

    Возможные действия, если привлекают к ответственности

    Важно понимать, что законодательство предусматривает презумпцию вины, когда речь идет о субсидиарке. Обвиняемым придется доказывать, что они не имеют отношения к наступившей несостоятельности компании. Для этого нужно представить материалы, достоверно подтверждающие:

    • невиновность в причиненных убытках;
    • разумность и добросовестность принятых решений, определивших управление и дальнейшую политику организации;
    • отсутствие связи между действиями (бездействием) должностных или контролирующих лиц либо желание избежать более серьезных проблем.

    В качестве доказательств могут быть представлены:

    • аудиторские отчеты;
    • анализы независимых экспертов;
    • документальное подтверждение проведенных хозяйственных операций и т.д.

    Также, руководитель может доказать свою непричастность к банкротству, представлением плана финансового оздоровления, утвержденном на общем собрании учредителей.

    Кроме того, следует учитывать Постановление Верховного Суда РФ №53, согласно которому избежать наказания можно, если действия руководства не выходили за пределы стандартного делового риска, а также не преследовали нарушение прав и интересов кредиторов.

    Выводы

    Субсидиарная ответственность – одно из ключевых понятий в процедуре банкротства юридического лица. Избежать подобного наказания стало труднее после последних законодательных поправок, расширивших список лиц, привлекаемых к ней и оснований, по которым она назначается.

    Чтобы уйти от возможного наказания, нужно знать особенности субсидиарки:

    • грозит всем, имевшим полномочия по совершению юридических действий от имени компании;
    • устанавливается в размере непогашенного долга;
    • может назначаться по ходатайству арбитражного управляющего и любых лиц, участвующих в процедуре признания несостоятельности организации;
    • может устанавливаться в течение 3-х лет с того момента, как стали известны основания для этого, но не позднее, чем через 36 месяцев после завершения дела о банкротстве;
    • исключение из реестра юрлиц не основание для ее аннулирования;
    • привлечь к субсидиарке можно при соблюдении 2-х условий: наличия твердых доказательств того, что несостоятельность наступила вследствие действий (или бездействия) конкретного лица и наличия факта банкротства – изданного судебного постановления и публикации в СМИ;
    • может грозить не только руководителям и учредителям, но и главному бухгалтеру, если будет доказано, что банкротство наступило по его вине, а активов компании недостаточно для покрытия долгов;
    • могут быть привлечены третьи лица, не имеющие прямой связи с компанией, но имевшие возможность влиять на ее политику (при условии, что это будет доказано);
    • избежать субсидиарки можно только доказав непричастность к наступившей неплатежеспособности либо то, что неправильные действия были совершены из-за желания минимизировать риск банкротства;
    • доказательством невиновности могут быть аудиторские и экспертные отчеты и иная документация, подтверждающая правомерность действий.

    Субсидиарка имеет свои особенности и не стоит забывать, что она может грозить любому лицу, так или иначе связанному с организацией. Чтобы не допустить подобных обвинений следует позаботиться о документации, подтверждающей правомерность действий и непричастность к наступившему банкротству.

    Ссылка на основную публикацию
    Adblock
    detector